【業(yè)務(wù)背景】

薛某與北京某材料科技有限公司（以下簡稱某公司）于2012年3月24日簽訂了技術(shù)服務(wù)合同約定，薛某向某公司交納13800元技術(shù)服務(wù)費(fèi)，由該公司提供太陽能技術(shù)的全套生產(chǎn)工藝、技術(shù)資料及設(shè)備安裝調(diào)試方法并免費(fèi)培訓(xùn)，幫助薛某取得河南省某縣范圍內(nèi)的生產(chǎn)資格，合法使用太陽能技術(shù)并組織生產(chǎn)銷售，所得收益歸薛某所有。合同簽訂后，薛某向某公司支付了13800元技術(shù)服務(wù)費(fèi)，但某公司并未按照合同約定向薛某提供技術(shù)指導(dǎo)培訓(xùn)。薛某多次請求未果，且某公司不同意退還技術(shù)服務(wù)費(fèi)。故薛某訴至法院，要求解除雙方簽訂的技術(shù)服務(wù)合同，要求某公司返還技術(shù)服務(wù)費(fèi)13800元，并賠償薛某經(jīng)濟(jì)損失235元（薛某從河南往返北京要求其履行合同并要求其退還款項(xiàng)的交通費(fèi)）。綜上所述，法律顧問根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)出具了本法律意見?！痉梢庖姟?/p>

致：薛某

時間：2013年3月25日

一、依法成立的合同對雙方當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人均應(yīng)按照合同全面履行薛某與某公司簽訂的技術(shù)服務(wù)合同系雙方真實(shí)意思的表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，故合法有效，雙方均應(yīng)當(dāng)按照合同履行。

二、薛某已經(jīng)依照技術(shù)服務(wù)合同的約定履行了合同，即支付了合同價(jià)款現(xiàn)有證據(jù)表明薛某在某公司提供的《培訓(xùn)結(jié)業(yè)單》上簽字，認(rèn)可其已接受某公司提供的培訓(xùn)，且于合同簽訂當(dāng)日從某公司處領(lǐng)取了一套太陽能設(shè)備并支付了合同價(jià)款。

三、某公司亦履行了部分合同內(nèi)容

某公司已另行向薛某發(fā)送模具，但薛某因運(yùn)費(fèi)問題未收貨。故雙方之合同已經(jīng)在實(shí)際履行中，某公司已實(shí)際履行了部分合同義務(wù)。某公司也表示可以根據(jù)薛某需要隨時為其進(jìn)行培訓(xùn)，雙方之合同仍可繼續(xù)履行。

四、薛某提出解除合同的理由在法律上不成立

現(xiàn)雙方對合同解除并未達(dá)成合意，薛某主張解除理由不符合法律規(guī)定的合同解除條件。故對其要求解除合同的訴請法院最終沒有支持，其基于解除合同請求提出的其他訴訟請求也被法院一并駁回。

【手記】

技術(shù)服務(wù)合同涉及技術(shù)程序，故約定需要更加詳細(xì)。簽訂技術(shù)服務(wù)合同時，需要注意的事項(xiàng)：

技術(shù)合同文本的起草。當(dāng)談判雙方就交易的主要條款達(dá)成一致意見后，就進(jìn)入合同簽約階段，自然就提出了由誰起草合同文本的問題。一般來講，文本由誰起草，誰就掌握主動。因?yàn)榭陬^上商議的東西要形成文字還有一個過程，有時僅僅是一字之差，意思都有很大區(qū)別。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同的每一條款。所以，在談判中應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭取起草合同文本，如果做不到這一點(diǎn)，也要與對方共同起草合同文本。在此基礎(chǔ)上進(jìn)行談判，形勢就會有利于我方。

一、在擬定談判計(jì)劃時，確定談判要點(diǎn)和寫入合同的主要條款

起草技術(shù)合同文本，不僅要提出雙方協(xié)商的合同條款以及雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、義務(wù)，而且對提出的條款要進(jìn)行全面細(xì)致的討論和研究，明確哪些條款不能讓步，哪些條款可作適當(dāng)讓步、讓步到什么程度。這樣，當(dāng)雙方就合同的草稿進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判時，我們就掌握了主動權(quán)。

二、明確合同雙方當(dāng)事人的簽約資格，合同是具有法律效力的法律文件

簽訂技術(shù)合同的雙方都必須具有簽約資格。否則，即使簽訂合同，也是無效的合同。在簽約時，要調(diào)查對方的資信情況，應(yīng)該要求當(dāng)事人相互提供有關(guān)法律文件，證明其合法資格。一般來講，重要談判的簽約人應(yīng)是董事長或總經(jīng)理；有時，在具體業(yè)務(wù)談判時不是上述人員，此時更應(yīng)檢查簽約人的資格。如了解對方提交的法人開具的正式書面授權(quán)證明，常見的有授權(quán)書、委托書、被委托人的身份證明等，了解對方的合法身份和權(quán)限范圍，以保證合同的合法性和有效性。實(shí)務(wù)中，與外商、港商談判時，由于盲目輕信對方，草率簽訂合同，以致吃虧受騙的現(xiàn)象屢有發(fā)生。有些公司急于引進(jìn)、輸出技術(shù)及設(shè)備，僅憑熟人介紹，不進(jìn)行任何資信調(diào)查，就簽訂數(shù)額巨大的技術(shù)合同，最終導(dǎo)致巨額損害結(jié)果的發(fā)生。所以，進(jìn)行資信調(diào)查，了解對方的企業(yè)信譽(yù)及其行為能力和責(zé)任能力，是十分重要的。

三、合同要明確規(guī)定雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和違約責(zé)任

許多合同只規(guī)定雙方交易的主要條款，卻忽略了雙方各自應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)，特別是違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，也有些合同文字含糊不清容易產(chǎn)生歧義和糾紛。如前述實(shí)例中，薛某與某公司簽訂的技術(shù)合同條款寫得含糊籠統(tǒng)，沒有明確約定某公司培訓(xùn)薛某的技術(shù)能力考核標(biāo)準(zhǔn)，合同里僅僅約定了培訓(xùn)，培訓(xùn)的時間、次數(shù)、方式、考核標(biāo)準(zhǔn)等都沒有約定，導(dǎo)致薛某在訴訟時非常被動，甚至最終承擔(dān)了對其極其不利的法律后果。故技術(shù)合同中有關(guān)涉及培訓(xùn)的約定盡量要細(xì)致全面，合同文字含糊不清則容易產(chǎn)生歧義和糾紛。

四、合同中的條款具體詳細(xì)，更有利于合同的履行

合同條款的明確化有利于技術(shù)合同的履行。如某水泥廠從日本引進(jìn)一套技術(shù)設(shè)備，合同有這樣一個條款“某管線采用不銹鋼材料”，而沒有具體指明管線應(yīng)包括閥門、彎管、接頭等。在合同履行中，日方認(rèn)為管線只指管子，水泥廠則認(rèn)為包括其他閥門等部件，由于合同沒能寫明也無從交涉，導(dǎo)致水泥廠最終吃了“啞巴虧”。故合同條款明確化在技術(shù)合同中顯得尤為重要。另外，起草合同條款盡量不要重復(fù)，更不能前后矛盾，否則會在法律上被認(rèn)定為是沒有約定或約定不明確。

五、爭取在我方所在地舉行合同的締約或簽字儀式

這點(diǎn)在技術(shù)合同中比較重要，雙方達(dá)成協(xié)議后，舉行的合同締約或簽字儀式，要盡量爭取在我方舉行。因?yàn)楹灱s地點(diǎn)往往決定屬地管轄，在涉外技術(shù)合同中甚至?xí)绊憼幾h糾紛在哪國解決的問題。根據(jù)國際法的一般原則，如果合同中對出現(xiàn)糾紛采用哪國法律未作具體規(guī)定，一旦發(fā)生爭議，法院或仲裁庭就可以根據(jù)合同締結(jié)地國家的法律來做出判決或仲裁。

六、技術(shù)合同中對于技術(shù)的轉(zhuǎn)讓問題應(yīng)該約定明確

技術(shù)合同大多涉及技術(shù)的引入，對于技術(shù)引入后，權(quán)利人是否能夠再次轉(zhuǎn)讓該技術(shù)應(yīng)在合同中約定明確。有些技術(shù)合同未約定技術(shù)再次轉(zhuǎn)讓的相關(guān)問題，則權(quán)利人再次向他人轉(zhuǎn)讓技術(shù)并收取費(fèi)用時，常常會產(chǎn)生爭議糾紛，但爭議協(xié)商無果即會引發(fā)訴訟。訴訟所依據(jù)的是雙方簽訂的技術(shù)合同，建議在簽訂技術(shù)合同時將是否容許再次轉(zhuǎn)讓及技術(shù)的專有性等約定寫入合同條款，以防止歧義的產(chǎn)生。

七、技術(shù)成果約定問題

引入先進(jìn)的技術(shù)后，經(jīng)過權(quán)利人的鉆研應(yīng)用，在實(shí)務(wù)中很多受讓技術(shù)的權(quán)利人會再次研究技術(shù)得出新的技術(shù)成果，那么在技術(shù)合同中應(yīng)當(dāng)將之后權(quán)利人研發(fā)的新技術(shù)成果的歸屬約定明確，預(yù)防糾紛的發(fā)生。

八、在合同中應(yīng)明確技術(shù)培訓(xùn)的程序及成果標(biāo)準(zhǔn)

技術(shù)服務(wù)合同大多涉及技術(shù)的培訓(xùn)，即掌握某種技能或者是使用某種儀器的步驟，技術(shù)合同的核心是要將這些步驟條款化。此外，對于培訓(xùn)的程序、時間、方式等最好一一約定明確，預(yù)防因?qū)ε嘤?xùn)效果的理解不同而產(chǎn)生歧義，從而引發(fā)各種訴訟糾紛。