《中華人民共和國(guó)刑法》 第二編 分則 第四章 侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪

第二百三十六條 以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：

（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；

（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；

（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；

（四）二人以上輪奸的；

（五）奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的；

（六）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。

【條文理解】

2020年《刑法修正案(十一)》將本條第3款第3項(xiàng)修改為“在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女.奸淫幼女的”,增加第3款第5項(xiàng)“奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的”。

強(qiáng)奸罪,是指以暴力、脅迫或者其他方法,違背婦女意志,強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為,或者與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。本罪的具體構(gòu)成要件是:

( 1)本罪侵犯的客體是婦女的性交自由權(quán)和幼女的身心健康權(quán)。對(duì)于已滿14周歲的婦女而言,本條保護(hù)的是其性交自由權(quán),即婦女按照自己的意志決定正當(dāng)性行為的權(quán)利。對(duì)于不滿14周歲的幼女而言,其通常不具有正確認(rèn)識(shí)并自由決定自己性行為的能力,在被害人為幼女時(shí),本條保護(hù)的是幼女的身心健康權(quán)。

(2)關(guān)于本罪的客觀方面,對(duì)于已滿14周歲的婦女而言,本罪的客觀方面表現(xiàn)為以暴力脅迫或者其他方法,違背婦女意志、與婦女發(fā)生性交的行為。首先，這要求行為人采取了暴力,脅迫或者其他非法方法。這些方法的共同特征是讓婦女處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗的境地,或者利用了婦女處于不能反抗、不知反抗的狀態(tài)。其次,這要求違背婦女意志、強(qiáng)行與其發(fā)生性行為。這是強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征。若沒(méi)有發(fā)生性關(guān)系,僅有猥褻行為,則不能成立本罪;若僅發(fā)生性關(guān)系,而沒(méi)有違背婦女意愿的強(qiáng)行行為,也不能成立本罪。違背婦女意志通常包括兩種情形;其一,在婦女有辨認(rèn)和控制能力、能自主決定是否與行為人發(fā)生性交的情況下,未經(jīng)婦女同意而強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系;其二,在婦女喪失辨認(rèn)和控制能力的情況下,比如婦女是精神病人的情況下,無(wú)論是否征得該婦女同意而與其發(fā)生性關(guān)系。對(duì)于不滿14周歲的幼女而言,行為人無(wú)論是否征得被害人同意,只要與幼女發(fā)生性關(guān)系都構(gòu)成本罪。本罪的犯罪對(duì)象僅限于女性,男性不能成為本罪的犯罪對(duì)象。婦女的社會(huì)地位、生活作風(fēng)、婚姻狀況等因素,并不影響本罪的成立。

(3)本罪的主體是已滿14周歲、具有刑事責(zé)任能力的男性,女性并不能單獨(dú)構(gòu)成本罪。婦女使用暴力,脅迫等手段與男性強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系,不能成立強(qiáng)奸罪，但在采取拘禁方式,發(fā)生傷害后果等情形下,可能構(gòu)成非法拘禁罪,故意傷害罪。

(4)本罪的主觀方面是故意,主要是直接故意,在特定情況下也可能是間接故意。強(qiáng)奸以男女之間發(fā)生性交為目的,在奸淫幼女的情況下,要求行為人明知被害人是不滿14周歲的幼女。

【司法適用】

在司法實(shí)踐中,所謂的“婚內(nèi)強(qiáng)奸”行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪在理論界和實(shí)務(wù)界都存在較大爭(zhēng)議。目前的主流觀點(diǎn)認(rèn)為,“婚內(nèi)強(qiáng)奸"行為并不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,因?yàn)楹戏ǖ幕橐鲫P(guān)系意味著妻子已經(jīng)概括性同意與丈夫發(fā)生性關(guān)系,這就不存在丈夫違背妻子意志與其發(fā)生性關(guān)系的問(wèn)題。但是,在婚姻關(guān)系處于非常存續(xù)期間如離婚訴訟期間時(shí),夫妻感情是否破裂尚處于確認(rèn)期間,夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)受到一定限制,丈夫若采取暴力等手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系,則仍然構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

對(duì)于奸淫患精神病或存在智能減退癥狀的婦女的行為,若該婦女缺乏對(duì)性行為的認(rèn)識(shí)能力或者控制能力,且行為人明知對(duì)方患精神病或存在智能減退癥狀而與其發(fā)生性關(guān)系,則無(wú)論行為人采取何種手段,該婦女是否“同意”,均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。輪奸是本罪的法定加重處罰情節(jié)之一。所謂“輪奸”,是指二人或者二人以上基于共同強(qiáng)奸的故意,在同一時(shí)間段內(nèi)對(duì)同一婦女輪流實(shí)施強(qiáng)奸行為。構(gòu)成輪奸,在主觀上要求行為人具有共同的強(qiáng)奸故意,在客觀上要求二人或者二人以上在連續(xù)時(shí)間內(nèi)輪流對(duì)同一被害人實(shí)施了強(qiáng)奸行為?！爸率贡缓θ酥貍?死亡”也是本罪的法定加重處罰情節(jié)之一。這里的“致使被害人重傷、死亡”,是指強(qiáng)奸婦女,奸淫幼女行為本身導(dǎo)致被害人的性器官嚴(yán)重?fù)p害,或者使被害人受到其他嚴(yán)重傷害,甚至當(dāng)場(chǎng)死亡或者經(jīng)治療無(wú)效死亡。若行為人出于殺人滅口,報(bào)復(fù)等心理,在強(qiáng)奸過(guò)程中或者強(qiáng)奸后,故意殺死或者傷害被害人,則應(yīng)分別認(rèn)定為強(qiáng)奸罪和故意殺人罪、故意傷害罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。