實用干貨:談談假冒注冊商標犯罪案件中的重要問題(上)

作者:何國銘律師 (專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護)
微信公眾號:知產(chǎn)刑案何國銘
近年來,隨著國家對知識產(chǎn)權的保護,知識產(chǎn)權犯罪案件逐年增多,主要集中在假冒注冊商標罪罪、銷售假冒注冊商標的商品罪及非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪等罪名上。由于我國理論界及實務界對假冒注冊商標犯罪案件的研究依然不甚深入,對于一些特殊情形沒法把握其罪與非罪,問題的爭議處于一種十分模糊的地帶。去年,最高檢已在部分地方檢察院設立知產(chǎn)辦公室,開展對知識產(chǎn)權全方位綜合性司法保護。相對應的,當前專注于知產(chǎn)犯罪研究的辯護律師還是較少的,筆者對商標犯罪經(jīng)過實務研究,對其中的一些法律問題作出思考,以問答的方式展示,在此作些分享,以期能對各位同行辦理類似案件有所幫助。由于字數(shù)較多,共分為上下兩篇。
一問:串貨涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪?
答:在銷售假冒注冊商標的商品罪案件中,需要慎防商標權利人借用刑事手段打擊“串貨”行為。很多商家為了謀取更高利潤,實現(xiàn)利益最大化,往往會在不同的地區(qū)授權不同的經(jīng)銷商銷售其商品,這種劃區(qū)域銷售的模式會導致同一商品在不同區(qū)域的銷售價格不一致,有些經(jīng)銷商為了獲取價格優(yōu)勢,從而購買其他區(qū)域專營商的產(chǎn)品。權利人為了維護自身利益,進而舉報,從而引發(fā)刑事案件。
二問:非法制造注冊商標標識罪之行為非法性
答:偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識屬于間接侵權,而非直接侵權,其是假冒注冊商標的幫助行為或準備行為?!渡虡朔ā分砸褌卧?、擅自制造注冊商標標識的行為規(guī)定為商標侵權并加以禁止,《刑法》之所以將之設立單獨一個罪名對之處罰,原因是當事人制造、銷售他人的注冊商標標識一般都是用于自身生產(chǎn)的假冒注冊商標商品,或出售給與他人用于假冒注冊商標的商品,故我們是否可以據(jù)之倒推,假定當事人將注冊商標標識用于正品商品,不應構成非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪。
在司法實務中,假定經(jīng)銷商在銷售產(chǎn)品的過程中,因為運輸、存儲的問題導致外包裝破損,可能影響銷售的,一些經(jīng)銷商會委托印刷廠額外生產(chǎn)少量外包裝,經(jīng)銷商沒有被授權印制這些包裝物。但是,經(jīng)銷商印制這些少量的外包裝,目的是為替換破損的正品商標標識,并不會引起消費者的混淆,不會對權利人的商譽產(chǎn)生影響,故這種情況下制造商標標識并無“非法性”認識,亦無社會危害性,沒有刑事可罰性。
三問:生產(chǎn)假貨,還沒賣就被發(fā)現(xiàn),既遂嗎
答:假貨并不是一個法律概念,假貨有可能是冒牌貨(假冒注冊商標的商品)、偽劣產(chǎn)品或者是冒牌的專營專賣的商品(比如煙),所以相對應的,當事人通常所涉嫌的罪名有以下三個:假冒注冊商標罪、生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪與非法經(jīng)營罪。
通說認為,假冒注冊商標罪與非法經(jīng)營罪是行為犯,其不存在未遂形式。假冒注冊商標罪的入罪條件之一是當事人的非法經(jīng)營數(shù)額達到了5萬元以上,而這非法經(jīng)營數(shù)額既包括已出售的貨物,又包括未出售的貨物。所以,當事人所生產(chǎn)的商品未出售,但經(jīng)過鑒定,這些未出售的商品的價格超過了5萬元的,依然會被認定構成假冒注冊商標罪,并且是犯罪既遂。
非法經(jīng)營罪也一樣,假如你所生產(chǎn)的假貨是煙、汽油一類的,即使是未出售,只要商品數(shù)額達到5萬元以上的,都可能會涉嫌該罪名。
生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪則不一樣,其存在未遂的形式,假定當事人生產(chǎn)的假貨(經(jīng)鑒定是偽劣產(chǎn)品)的金額達到了15萬元以上,那么則會被指控為生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪(未遂)。
四問:假冒注冊商標犯罪與管轄權異議
答:假冒注冊商標罪案件是歸經(jīng)濟犯罪偵查局管,還是歸食品藥品犯罪偵查局管?對于管轄的問題很多人沒搞清楚。誤認為知識產(chǎn)權犯罪屬于經(jīng)濟犯罪,當然應當歸經(jīng)濟犯罪偵查局管轄,這種想法順理成章,也可理解,但根據(jù)《公安部刑事案件管轄分工規(guī)定》(2020.9.1),經(jīng)偵部門管轄的案件已由89種變更為77種。當前,假冒注冊商標案、銷售假冒注冊商標的商品案、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識案以及侵犯商業(yè)秘密案已變革為食品藥品犯罪偵查局管轄。
因此,假定你當前遇到的商標商標犯罪案件是有經(jīng)偵管轄的,那么則很有可能屬于管轄錯誤,理應提起管轄權異議。提起管轄權異議有什么后果呢?基于辦案機關無管轄權,其所收集的證據(jù)理應無效,不得作為指控犯罪的證據(jù)。
五問:商標犯罪與合理性使用
答:商標法對注冊商標的保護不是絕對的,如果行為人僅將于他人注冊商標相同或類似的文字、圖形、符號來講述、說明商品的特點、質(zhì)量等或用以描述某種商業(yè)活動的客觀事實,而不具有區(qū)分商品來源的作用,則其對注冊商標的使用不屬于商標性使用,應在合理使用的范疇,不構成對注冊商標專用權的侵犯。
根據(jù)《北京市高級人民法院關于審理商標民事糾紛案件若干問題的解答》第二十六條規(guī)定:構成合理使用商標標識的行為應當具備以下條件:一系使用出于善意;二系不是作為自己商品的商標使用;三系使用只是為了說明或描述自己的商品。
六問:地理標志與假冒注冊商標罪
答:說到《商標法》中的地理標志,我們能想到的也許就是紹興黃酒、貴州茅臺、阿克蘇蘋果、鎮(zhèn)江香醋、西湖龍井等,那么假冒地理標志中的商品是否構成假冒注冊商標罪呢?
我國對“地理標志”的法律保護體系紛繁復雜,除知識產(chǎn)權保護體系外,更多的是通過行政規(guī)制的方式來進行保護。假定要將假冒地理標志的行為以假冒注冊商標罪論處,需要考慮兩個問題,一是將地理標志注冊為集體商標或證明商標,二是假冒注冊商標罪所保護的范疇是否僅限于商品商標與服務商標,從而將集體商標與證明商標排除在外。
七問:防御商標與假冒注冊商標罪
答:仿冒防御商標而涉嫌假冒注冊商標罪一直是困僥辦案人員的重要問題,很多人商標權利人在注冊主商標時,為防止他人假冒,會一并注冊與之相似的商標來用作防御,故將之稱為防御商標,比如甲在注冊A商標時,同時注冊了B、C、D商標。按理而論,基于防御商標也屬于注冊商標了,被追訴人防冒了B、C、D商標,應當構成假冒注冊商標罪。
現(xiàn)實中,我們碰見的最大問題是如何判斷被追訴人具有假冒他人注冊商標的主觀故意。商標權利人是以A商標為主商標,對外所使用的也是A商標,對防御商標B、C、D是一直沒有使用的,這三個防御商標的社會影響力并不大。實務中,被追訴人之所以假冒他人注冊商標,其目的多出于搭他人商標便車,收割商標上所附著的商業(yè)價值,對于無知名度的B、C、D商標,被追訴人是否知曉并惡意去假冒?這實則就是判斷被追訴人是否具有假冒注冊商標之主觀故意,假定被追訴人對該防御商標毫不知情,在疏忽大意的情況下使用了該商標,則不應構成假冒注冊商標罪。
八問:銷售假酒,金額在200萬以上,會如何判
答:首先,確定生產(chǎn)、出售假酒究竟涉嫌什么罪名?有的案件定性為生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪,有的案件定性為假冒注冊商標罪。前罪屬于重罪,法定最高刑是無期徒刑,后者系輕罪,最高刑期是十年有期徒刑。
那么,如何辨別兩罪呢?這里主要區(qū)分當事人是否為以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,是否以次充好。一方面,假如當事人所生產(chǎn)、銷售的假冒不單是假冒的,而且酒的質(zhì)量經(jīng)過鑒定,還是不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定,屬于不合格產(chǎn)品的,那么其即有可能涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪;反過來說,假定當事人是用其他品種的雜牌酒灌裝到汾酒、軒尼斯等酒瓶的,原料酒是從通過正常渠道獲取的,經(jīng)檢測,酒的品質(zhì)是合格的,則不能認定構成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪,而應定性為假冒注冊商標罪。
另一方面。假如當事人是以次充好,用低等級、低檔次的酒冒充高等級、高檔次的酒,則有可能被定性為生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪。這里的低等級、底檔次并非社會意義上以價格為導向的,而是國家標準上的高低等級。
舉例說,在清遠的一起案件中。王某等人在網(wǎng)上購買了封口機、灌裝機、激光打碼機、膠糖色素、包裝盒等材料,并從飯店收購了軒尼詩、馬爹利、人頭馬等各類洋酒空瓶,在租用的車庫、別墅內(nèi),通過購買阿爾格白蘭地(質(zhì)量標準:GB/T11856,質(zhì)量等級:二級)按照一定比例勾兌馬爹利、軒尼詩、人頭馬等品牌洋酒(GB/T11856國家標準中屬于優(yōu)級VSOP以上級別),并根據(jù)不同洋酒的味道、顏色添加焦糖色素、桂圓水等進行調(diào)配,將加工生產(chǎn)出來的假酒灌裝到其回收的軒尼詩等品牌酒瓶中,并打碼裝入洋酒盒,后對外出售。
一般人可能不知道,我國對白蘭地洋酒是劃分等級的。根據(jù)國家標準,一共有四個等級,分別是特級(XO)、優(yōu)級(VSOP)、一級(VO)及二級(VS)。這四個等級在外觀、色澤、香氣、品味、風格等感官上,以及在酒齡、酒精度、非酒精揮發(fā)物總量、銅等理化要求方面都有明確客觀的標準和要求。
在上述的案件中,王某等幾人使用生產(chǎn)質(zhì)量標準為二級(VS)等級的白蘭地洋酒進行勾兌后冒充優(yōu)級(VSOP)以上級別的白蘭地洋酒,就是以低等級酒冒充高等級,符合以次充好的規(guī)定。所以王某等人被認定構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
回歸到本問題,涉案金額為200萬以上,假定題主所銷售的假酒是以次充好、以不合格冒充合格的,在認定符合銷售偽劣產(chǎn)品罪的情形下,其法定刑為十五年有期徒刑或無期徒刑。假如案件僅定性為銷售假冒注冊商標的商品罪,則其法定刑在三年以上十年以下有期徒刑。
九問:非法制造注冊商標標識罪的入罪條件
答:在非法制造注冊商標標識罪案件辯護中,除了從常規(guī)的幾點構要件進行辯護外,如商標標識數(shù)量、非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額之外,還需注意以下幾個問題,一是注意區(qū)分商標標識與商品,二是商標標識與被侵權商標屬于同一商標,三是附著被查獲的商標標識所的商品與注冊商標所核定使用的商品為同一種商品。當且僅當以上條件都滿足時,方可認定被追訴人構成非法制造注冊商標標識罪。
十問:非法制造注冊商標標識罪與假冒注冊商標罪
答:被追訴人非法制造注冊商標標識并對外出售,這類情形在絕大多數(shù)情況下,其最終都是流向假冒注冊商標的涉案人員。因此,在某種程度上說,被追訴人系為假冒注冊商標罪的涉案人員提供物理上的協(xié)助,可視為假冒注冊商標罪的幫助犯,但刑法已將此類幫助行為獨立出來,設立新的罪名,以非法制造注冊商標標識罪論處,這應是刑法理論上的幫助犯之正犯化。
早在1985年,最高人民法院在答復浙江省高級人民法院《關于個人非法制造、銷售他人注冊商標標識而構成犯罪的應按假冒商標罪懲處的批復》中將注冊商標標識的有關犯罪行為確定為假冒商標罪。直至1997年,最高人民法院在《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑法確定罪名的規(guī)定>》中將刑法第二百一十五條的罪名明確為非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪。由此可見,非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪系從假冒注冊商標罪中分離而來,原本是作為假冒商標罪的一種表現(xiàn)形式來定罪量刑的。
因此,在目前法律及司法解釋未對非法制造注冊商標標識罪中的“相同商標”、“同一種商品”及“相同程度”判斷作出規(guī)定的情況下,可以參照假冒注冊商標罪的判斷標準來確定。
十一問:商標標識與假冒注冊商標罪
答:如何區(qū)分商標與商標標識,這個問題看似很簡單,但正確辨析兩者關系到罪與非罪,有罪與無罪,以刑事辯護的角度,這也能夠成為有效的辯護要點。
舉個例子,甲是工廠的法定代表人,其生產(chǎn)的手機殼上印有某品牌手機的注冊商標,那么甲是構成假冒注冊商標罪還是非法制造注冊商標標識罪,抑或無罪?
這里的學問關乎到如何理解商標與商標標識了。商標指的是生產(chǎn)經(jīng)營者在商標或服務上采用的,能夠區(qū)分商品與服務來源的,由文字、圖形、字母、數(shù)字、聲音、三維標志和顏色組合,以及上述要素組合的標志。而商標標識指的是商品本身或其包裝上使用的附有文字、圖形或文字與圖形的組合所構成的商標圖案的物質(zhì)實體。
可以這樣理解,商標是附在商品上,商標標識所附在的實物載體不具有流通性。假定商標標識附著的實物具有流通性,則其應視為商品本身,而不能視為商標標識了。
如上例,手機殼是一個獨立的商品,并且能脫離手機本身作為商品予以銷售,故手機與手機殼可以視為兩種商品,因而我們不能說甲生產(chǎn)了帶有某手機注冊商標的手機殼,就認為該手機殼是商標標識,故不能認為甲構成非法制造注冊商標標識罪。
更進一步來說,假定某品牌公司的注冊商標所核準的使用范圍不包括手機殼,則手機殼不在該品牌注冊商標的保護范疇,甲的行為也不構成假冒注冊商標罪。最后的結果就是甲無罪釋放。
十二問:假冒注冊商標案件能否提起刑事附帶民事訴訟
答:全國在推行知識產(chǎn)權民事、行政和刑事案件審判“三合一”進程中,知識產(chǎn)權刑事附帶民事訴訟的理論與現(xiàn)實中存在的困境。因知識產(chǎn)權作為一種無形的智力成果,其侵權損害是否屬于現(xiàn)行刑事訴訟法及司法解釋中的“物質(zhì)損害”,進而提起附帶民事訴訟,這一直是刑法理論與實務中的模糊地帶。
在司法實踐中,各地法院對知識產(chǎn)權刑事案件能否提起附帶民事訴訟的觀點不一,其中以不受理附帶民事訴訟為絕大多數(shù)。
十三問:商標指示性使用與假冒注冊商標罪
答:甲因為iphone、華為手機的充電數(shù)據(jù)線比較貴,而他經(jīng)營的工廠又恰好是做電子產(chǎn)品的,其覺得有利可圖,便大批量生產(chǎn)iphone、華為手機的充電數(shù)據(jù)線,并且在包裝盒上醒目地打上“適用于”“兼容于”for iphone,如此使用了iphone與華為的注冊商標是否涉嫌假冒注冊商標罪?
構成假冒注冊商標罪要求被追訴人所實施的行為是商標性使用,像上述情形僅是行為人對產(chǎn)品作功能性說明,屬于商標的指示性使用,系商標的合理使用,不構成假冒注冊商標罪。須知,商標法上除了包括商標使用概念,還有合理使用制度。商標的合理使用主要包括敘述性使用和指示性使用兩類。
商標指示性使用多出現(xiàn)于零配件貿(mào)易、維修服務行業(yè)以及其他消耗性產(chǎn)品的銷售等領域,使用者在經(jīng)營活動中善意合理地使用他人的商標,客觀地說明自己商品用途、服務范圍以及其他特性,與他人的商品或服務有關,將商品與有關商品相匹配或兼容的信息傳遞給消費者。
指示性使用是為了客觀地說明商品或服務的特點、用途等而在生產(chǎn)經(jīng)營活動中使用他人注冊商標的行為。這是一種不經(jīng)商標權人同意而善意無償使用他人注冊商標的合法行為。
十四問:購買的假冒注冊商標的防水材料用在承包工地構成犯罪嗎
答:這類情形更多的是被指控為銷售假冒注冊商標的商品罪,但實踐當中,既有最終以犯罪處理,也有被認定不構成犯罪的。比如福建的一起不起訴案件,檢察院認為楊某某購進假冒產(chǎn)品后用于承包工程的行為并不發(fā)生在流通領域,不符合銷售假冒注冊商標的商品罪的“銷售”行為,故楊某某的行為不構成犯罪。這里的主要理由就是被追訴人所實施的行為不符合“銷售”行為的本質(zhì)。
十五問:假冒注冊商標案件來源
答:公安機關辦理的假冒注冊商標民刑交叉案件主要有兩種來源途徑:一是法院在審理商標侵權民事案件過程中,假定其認為當事人的行為可能涉嫌犯罪的,則法院可以駁回起訴并移交公安機關;二是檢察院發(fā)現(xiàn)有犯罪事實的,通知公安機關立案,以及公安機關認為有犯罪事實,需要追究刑事責任的。假定民事訴訟在進行當中,則經(jīng)批準公安機關可以立案,民刑兩種程序可以并行。
十六問:假冒注冊商標罪與3C認證
答:強制性產(chǎn)品認證(以下簡稱3C認證)是企業(yè)生產(chǎn)能力的認證,不代表個別產(chǎn)品質(zhì)量的認證,涉案產(chǎn)品是否屬于偽劣產(chǎn)品不能按照有無3C認證等生產(chǎn)、經(jīng)營許可資質(zhì)作形式判斷。非法經(jīng)營罪中的“違反國家規(guī)定”,是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定,國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。對于違反地方性法規(guī)、部門規(guī)章的行為,不能認定為違反國家規(guī)定。生產(chǎn)、銷售未經(jīng)3C認證的假冒注冊商標商品,在不能確定涉案產(chǎn)品系偽劣產(chǎn)品,且該行為不屬于違反國家規(guī)定的非法經(jīng)營行為的情況下,對于未經(jīng)許可使用注冊商標的行為和銷售假冒注冊商標商品的行為,應當分別以假冒注冊商標罪和銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。
十七問:假冒注冊商標罪與涉外定牌加工
答:一個客戶向我咨詢涉外定牌加工是否涉嫌假冒注冊商標罪,我想這應當是個老生常談的問題。涉外定牌加工是指國內(nèi)加工企業(yè)在接受境外委托人的委托后加工產(chǎn)品,并按照委托人的要求粘貼商標標簽,全部產(chǎn)品均出口境外銷售。對這類情形進行剖析,問題的核心是如何理解商標性使用。
之所以會認定其涉嫌假冒注冊商標罪,必然是被追訴人有實施商標性使用行為,而商標性使用的本質(zhì)是對商品或服務來源識別造成混淆。盡管被追訴人實施了貼牌行為,但基于所有商品均是出口銷往海外,理應不會給國內(nèi)同一商標的權利人造成損害。有人認為,因我國貿(mào)易經(jīng)濟的快速發(fā)展,到國外旅游、求學的公民大幅度增多,故存在定牌加工的商品存在回流可能性,這會給國內(nèi)注冊商標的商品造成混淆。
筆者認為以回流與定牌加工出口屬于兩個不同的行為,一個是進口行為,一個是出口行為。因此,以回流作為商標侵權的理由已經(jīng)突破了商標法對商標保護地域性的原則,這是不符合法理的。此外,因涉外定牌加工的相關問題不僅是境內(nèi)企業(yè)與境外商標權人在利益上的博弈,更事關中國進出口貿(mào)易與國家的經(jīng)濟發(fā)展。故筆者認為當前不宜將涉外定牌加工認定為商標侵權,更不應認定構成假冒注冊商標罪。
十八問:假冒注冊商標罪中的商標性使用
答:在假冒注冊商標案件中,要區(qū)分“商標的使用”與“商標性使用”,切勿將兩者混為一談。理解《商標法》中規(guī)定“商標性使用”,理應將重點放在“ 用于識別商品來源的行為 ”,而 將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中 僅是對商標性使用的一種列舉。
之所以認定商標侵權,原因在于某個商標性使用行為給消費者購買商品時不能辨別其來源,與他人的商標形成混淆。因此,對于實務中僅是描述性使用、企業(yè)名稱合理使用的“商標的使用”行為,不應認定構成假冒注冊商標罪。
十九問:商標合理使用與字號
答:盡管被追訴人使用了相同商標,但僅作為企業(yè)名稱或作品名稱來使用的,這里也不屬于商標性使用。比如企業(yè)名稱中的字號,它是通過反不正當競爭法來進行保護的。假定被追訴人使用了與他人相同的注冊商標,但使用方式是作為企業(yè)名稱去使用的,則適用反不正當競爭法來追究民事責任,而不應當認定構成假冒注冊商標罪。
二十問:假冒注冊商標案件中的罰金
答:根據(jù)法律規(guī)定,在假冒注冊商標罪案件中,對被追訴人的罰金數(shù)額一般在違法所得1倍以上5倍以下,,或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50%以上1倍以下確定。但基于此類犯罪多是共同犯罪,因此在判處罰金刑時應作整體衡量,杜絕機械適法,避免判處罰金刑過高的情形出現(xiàn)。
二十一問:假冒注冊商標案中的罪數(shù)問題
答:關于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪與假冒注冊商標罪的競合所涉及的罪數(shù)形態(tài)問題,主要存在"法條競合論"、"想象競合犯論"、"牽連犯論"以及"實質(zhì)數(shù)罪論"等幾種觀點。在生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪與假冒注冊商標罪競合的場合存在"一個行為"和"兩個行為"的情形,這對罪數(shù)形態(tài)的判斷會產(chǎn)生直接的影響。
在"一個行為"的場合,即行為人在生產(chǎn)偽劣商品的過程中假冒他人的注冊商標,或者在生產(chǎn)偽劣商品的過程中假冒他人的注冊商標后又銷售該商品的,成立想象競合犯;在"兩個行為"的場合,即行為人在他人生產(chǎn)的偽劣商品上假冒注冊商標后銷售該商品的,成立牽連犯。
二十二問:銷售假冒注冊商標的商品罪案與主觀明知
答:在銷售假冒注冊商標的商品罪案件中,被追訴人的主觀故意包括“確知”與“應當知道”?;诒蛔吩V人的口供具有不穩(wěn)定性,我們該如何利用客觀性證據(jù)去推斷被追訴人是否為“主觀不知情”呢?
首先,我們可以從商品的因素來進行判斷。比如商品的質(zhì)量、進貨渠道、價格、地點、時間等推定行為人對于假冒商品是否明知。其次,我們可以從被追訴人之前是否因銷售同一假冒注冊商標的商品被行政處罰或者承擔民事責任,或被購買者投訴。最后,我們可以從根據(jù)行為人自身的因素推定,比如被追訴人從事相關行業(yè)的時間、規(guī)模、銷售的經(jīng)驗和認識水平等。