合伙企業(yè)法

一、普通合伙企業(yè)

• 內(nèi)外視角

• 普通合伙企業(yè)的四個(gè)特征（四共）：共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧

注意在公司中兩權(quán)分離，股東不參與經(jīng)營

• 普通合伙企業(yè)所有的規(guī)則都是基于人合性（一般來說在小型企業(yè)中會(huì)出現(xiàn)，錢都是其次，關(guān)鍵是我們幾個(gè)風(fēng)雨同舟，要互相順眼）

注意在公司中講的是法人性，講財(cái)產(chǎn)

• 公司是營利性法人，獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)雖然也有營利性，但是和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣都是非法人企業(yè)，無限責(zé)任

• 設(shè)立的基本要素×6：人、法律文本、錢（出資）、名稱、住所、組織機(jī)構(gòu)

① 人：自然人和法人均可成為合伙人

自然人需要完全民事行為能力人

法律法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的不能成為普通 合伙人（例如公務(wù)員等）

國有獨(dú)資公司、國企、上市公司不能當(dāng)普通合伙人（因?yàn)闊o限連帶，這些都是大企業(yè)，掌握了行業(yè)或者經(jīng)濟(jì)命脈，不像是小企業(yè)破產(chǎn)也就破產(chǎn)了）

② 合伙協(xié)議：書面、契約（簽字蓋章即可生效）

注意公司設(shè)立的初始章程還需要有設(shè)立登記，如果公司都沒有成功設(shè)立，則章程也無從說起（公司的章程具有法定性）

③ 出資：財(cái)產(chǎn)性權(quán)利均可，包括所有權(quán)和使用權(quán)，勞務(wù)也可（反正合伙人承擔(dān)的是無限責(zé)任，最后總要兜底的，無所謂出資的起點(diǎn)。）

注意公司出資需要“所有權(quán)換股權(quán)”，因?yàn)楣拘枰獙⑺袡?quán)變成公司的法人財(cái)產(chǎn)，從而對外獨(dú)立擔(dān)責(zé)。而且公司股東不能用勞務(wù)出資，因?yàn)閺?qiáng)調(diào)資合性，強(qiáng)調(diào)能夠轉(zhuǎn)移

• 財(cái)產(chǎn)是合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，而財(cái)產(chǎn)份額是合伙人基于出資形成的的財(cái)產(chǎn)份額

• 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)管理

1. 清算之前合伙人不得請求分割企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
2. 合伙人在清算之前私自轉(zhuǎn)移或者處分財(cái)產(chǎn)的，不得對抗善意第三人

合伙雖然不是法人，但也是個(gè)非法人，是個(gè)組織，有自己的財(cái)產(chǎn)，合伙人對這一財(cái)產(chǎn)具有共有關(guān)系。

• 財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（內(nèi)部/外部）

合伙人之間（內(nèi)部）轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知

合伙人對外轉(zhuǎn)讓需要其他合伙人的同意，同等條件下其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)

其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓也不愿意優(yōu)先購買，但是同意該合伙人退伙的，可以對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割、退還

離婚比照對外轉(zhuǎn)讓

注意有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意

• 財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)

財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)需要其他合伙人的一致同意

沒有經(jīng)過一致同意，即使是善意第三人也不能取 得質(zhì)權(quán)

行為人承擔(dān)賠償責(zé)任

• 事務(wù)執(zhí)行規(guī)則

普通合伙企業(yè)的執(zhí)行人相當(dāng)于是公司的董事會(huì)（公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、經(jīng)營機(jī)構(gòu)）

注意公司中的三會(huì)：股東會(huì)（公司的頭）、董事會(huì)（公司的手腳）、監(jiān)事機(jī)構(gòu)

合伙中合伙人會(huì)議（頭）、事務(wù)執(zhí)行人制度（執(zhí)行人執(zhí)行決策）

• 事務(wù)執(zhí)行方式

共同執(zhí)行（需要聯(lián)名）

單獨(dú)執(zhí)行

委托執(zhí)行

執(zhí)行的全部結(jié)果歸合伙企業(yè)

（事務(wù)執(zhí)行人的地位相當(dāng)于董事長、法定代表人）

• 事務(wù)執(zhí)行中的權(quán)利

① 執(zhí)行人的代表權(quán)

② 不執(zhí)行事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)

③ 查閱權(quán)

合伙人有權(quán)了解企業(yè)經(jīng)營情況和財(cái)務(wù)狀況，沒有前置程序，執(zhí)行人和非執(zhí)行人都有這一權(quán)利

注意有限責(zé)任公司的股東要查賬必須向公司提出書面請求，還要說明查賬目的

④ 撤銷權(quán)

受委托的人不按照決定執(zhí)行，其他合伙人可以撤銷

⑤ 異議權(quán)分別執(zhí)行

執(zhí)行事務(wù)的合伙人可以對其他人執(zhí)行的事務(wù)提出異議（執(zhí)行人之間互不買賬）

• 合伙事務(wù)執(zhí)行中的禁限行為

注意股東是可以和公司同業(yè)競爭、自我交易的，反正他不是公司的經(jīng)營者（但是董監(jiān)高、董事、高管不能同業(yè)競爭、自我交易）

而合伙人本身就是經(jīng)營者，因此禁止同業(yè)競爭、限制自我交易

1）禁止同業(yè)競爭

2）限制自我交易

• 原則：一人一票、過半數(shù)通過
• 例外：要求全體合伙人一致同意的事項(xiàng)

1）改地：改變主要經(jīng)營場所

2）改名：改變企業(yè)名稱

3）改范圍：改變經(jīng)營范圍

4）賣房：處分不動(dòng)產(chǎn)（注意不包括買房）

5）賣人：聘用他人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營管理人員（注意：事務(wù)執(zhí)行人只能由合伙人擔(dān)任，而經(jīng)營管理人是外人）

6）賣擔(dān)保：以企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保（注意為本企業(yè)提供擔(dān)保不需要）

• 合伙企業(yè)和善意第三人的關(guān)系

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務(wù)和對外代表權(quán)利的限制不得對抗善意第三人

合伙人經(jīng)過合伙對合伙企業(yè)法或者約定必須經(jīng)過全體合伙人一致同意的事項(xiàng)擅自處理給企業(yè)造成損失的，對企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任（但是對外的合同有效）

• 合伙企業(yè)和債權(quán)人的關(guān)系

企業(yè)的債務(wù)以企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)償還

企業(yè)不能清償，由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

• 合伙人個(gè)人債務(wù)的清償（2可2不可）

1）兩不可：禁抵銷、禁代位

合伙人個(gè)人債務(wù)的債權(quán)方不得以其債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù)（企業(yè)也有自己的團(tuán)體性）

合伙人個(gè)人債務(wù)的債權(quán)方不得代位行使張三在企業(yè)中的權(quán)利

2）兩可：可用收益清償、可被強(qiáng)制執(zhí)行

合伙人可以以其在企業(yè)中分得的收益清償債務(wù)

債權(quán)人可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人在企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償（前提是之前已經(jīng)有生效判決）

a 法院強(qiáng)制執(zhí)行必須通知全體合伙人

b 法院強(qiáng)制執(zhí)行不需要其他合伙人的同意

c 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)

d 其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算

• 入伙

1.一致同意（除非合伙協(xié)議另有規(guī)定）+書面入伙協(xié)議

注意經(jīng)營管理人也要一致同意（不過沒有強(qiáng)制書面協(xié)議）

2.入伙后取得合伙人資格，入伙的新合伙人取得同等權(quán)利和同等責(zé)任，對入伙之前的債務(wù)無限連帶

• 退伙（退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙的生效日）

聲明退伙（自愿退伙）

• 單方退伙 （約定了合伙期限，出現(xiàn)法定理由才能退伙→約定的退伙事由出現(xiàn)、一致同意、難以繼續(xù)、其他人嚴(yán)重違法）
• 通知退伙（沒有約定合伙期限，只要不造成不利影響即可退伙，但是應(yīng)當(dāng)提前30天通知）

法定退伙

• 當(dāng)然退伙（人死財(cái)空）

自然人死亡，個(gè)人喪失償債能力，被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)，約定必須具有相關(guān)資格而喪失，合伙人全部財(cái)產(chǎn)份額被法院強(qiáng)制執(zhí)行

無民事行為能力人或者限制民事行為能力人（注意不能成為初始合伙人），經(jīng)一致同意可以轉(zhuǎn)化為有限合伙人（有限合伙人不能參與經(jīng)營），該合伙企業(yè)轉(zhuǎn)化為有限合伙企業(yè)，沒有經(jīng)一致同意則退伙

• 除名退伙（有過錯(cuò)）

1）未履行出資義務(wù)（一分錢都沒出，如果還是出了一部分的應(yīng)當(dāng)叫做“未足額履行”）

2）故意或者重大過失造成損失

3）執(zhí)行事務(wù)有不正當(dāng)行為

• 財(cái)產(chǎn)份額的繼承問題

1.繼承人按照協(xié)議的約定或者一致同意從繼承開始之日取得合伙人的資格（身份）

注意不是當(dāng)然取得，要求協(xié)議約定或者一致同意

2.繼承人是限制民事行為能力人或者無民事行為能力人，要么轉(zhuǎn)要么退（一致同意則轉(zhuǎn)為有限合伙 人，沒有一致同意則將財(cái)產(chǎn)份額退還給繼承人）

3.應(yīng)當(dāng)退還財(cái)產(chǎn)份額：

1）繼承人不愿成為合伙人

2）需要某資格而繼承人沒有該資格

• 退伙的結(jié)果

1.結(jié)算：其他合伙人按照退伙時(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算（結(jié)算≠清算，清算的前提是解散）

2.可以退還貨幣也可以退還實(shí)物，由全體合伙人決定

3.退伙時(shí)的財(cái)產(chǎn)少于債務(wù)，應(yīng)當(dāng)協(xié)商分擔(dān)損失

4.原因發(fā)生于退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)和其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

二、特殊的普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)的一種

以專業(yè)技能或者專業(yè)知識(shí)提供有償服務(wù)的專門服務(wù)機(jī)構(gòu)

• 專業(yè)性
• 合伙人承擔(dān)債務(wù)的特殊規(guī)則

首先用企業(yè)財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)時(shí)，合伙人按照下列規(guī)則承擔(dān)債務(wù)：如果一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因?yàn)楣室饣蛑卮筮^失造成企業(yè)的債務(wù)，該合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其他沒有過錯(cuò)的合伙人以財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

都沒有故意或重大過失，參照普通合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（無限連帶）

三、有限合伙企業(yè)

• 普通合伙人+有限合伙人

• 有限合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)：稅收、監(jiān)管、有限合伙人的有限責(zé)任

• 設(shè)立條件

① （2,50）合伙人

② 1+1 至少要有一個(gè)普通合伙人+一個(gè)有限合伙人

③ 國家獨(dú)資企業(yè)、國企、上市公司、公益性組織都可以成為有限合伙人

④ 其他與普通合伙人相同，但是有限合伙人不能用勞務(wù)出資

• 事務(wù)執(zhí)行

有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行事務(wù)（因?yàn)槠胀ê匣锶说呢?zé)任很重）

有限合伙人可以做下面的事，但不視為執(zhí)行事務(wù)：

參與決定普通合伙人的入伙和退伙

沒有經(jīng)營權(quán)，只有建議權(quán)

獲取有限合伙企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

涉及自身的利益，查閱合伙企業(yè)的會(huì)計(jì)賬簿（會(huì)計(jì)報(bào)告指的是資產(chǎn)負(fù)債表、損益表，這上面會(huì)有數(shù)字，比如今年掙了一百萬，但是不會(huì)有經(jīng)營活動(dòng)的記錄，不會(huì)知道為什么掙了或者虧了。會(huì)計(jì)賬簿直接反映真實(shí)的經(jīng)營情況，只要查閱就能知道每一筆交易究竟是多少錢，做了什么事，還能看到發(fā)票。）

直接訴訟：有限合伙人對其他合伙人主張自己的權(quán)利

代表訴訟：合伙人怠于行使權(quán)利，督促他行使權(quán)利等，或者為了企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟（本來應(yīng)該是事務(wù)執(zhí)行人的事情，代位訴訟，尤其是注意此處使用的也是自己的名義，而不是本企業(yè)的名義，充分說明有限合伙人不能執(zhí)行企業(yè)事務(wù)）

• 企業(yè)類型＆知情權(quán)

普通合伙企業(yè)人合性最強(qiáng)，合伙人具有經(jīng)營權(quán)，想查賬就查。

人合性最弱的是股份公司，股東根本不能查賬。

處于中間的是有限責(zé)任公司以及有限合伙，出資人和企業(yè)的關(guān)系不遠(yuǎn)不近，可以查賬但是有前置程序（股東要求有書面請求丙說明目的；有限合伙人要求涉及自身利益）

• 自我交易和同業(yè)競爭

有限合伙人可以和本企業(yè)進(jìn)行交易，但是可以通過約定禁止

同業(yè)競爭：有限合伙人可以自營或者和他人合作經(jīng)營和本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但可以通過協(xié)議另行約定

• 有限合伙人的轉(zhuǎn)讓

按照協(xié)議約定轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的，需要提前30天通知

• 有限合伙人的出質(zhì)

原則上出質(zhì)財(cái)產(chǎn)份額是自由的，除非協(xié)議約定了不行

• 表見普通合伙

第三人有理由相信有限合伙人是普通合伙人并且和他進(jìn)行交易，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)無限連帶責(zé)任

• 普通合伙人和有限合伙人之間的轉(zhuǎn)換

除非協(xié)議另有約定，轉(zhuǎn)換需要一致同意

有限合伙人轉(zhuǎn)換為普通合伙人相當(dāng)于以普通合伙人的身份重新入伙，需要對合伙企業(yè)所有的債務(wù)承擔(dān)無限連帶

普通合伙人轉(zhuǎn)換為有限合伙人需要區(qū)分債務(wù)的發(fā)生時(shí)間。

普通合伙人變成無民事行為能力人或限制民事行為能力人的，或轉(zhuǎn)或退

普通合伙人死亡，其繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，或轉(zhuǎn)或退。

有限合伙企業(yè)只剩有限合伙人應(yīng)當(dāng)解散（不能變成有限責(zé)任公司，因?yàn)樽兏怯洷仨毷窃谀硞€(gè)分類里面，不能從非法人變成法人），只剩普通合伙人的轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)

• 有限合伙人對入伙前的債務(wù)以認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任

• 有限合伙人對退伙之前的債務(wù)以取回的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任（而普通合伙人是無限連帶責(zé)任）

• 有限合伙人的當(dāng)然退伙：死亡、吊銷營業(yè)執(zhí)照、喪失資格、被強(qiáng)制執(zhí)行（比普通合伙人少一種情況：個(gè)人喪失償債能力。因?yàn)橛邢藓匣锶耸菬o所謂未來承擔(dān)債務(wù)的能力的，只需要完成出資即可。另外有限合伙人如果喪失民事行為能力，也不用退伙，因?yàn)榉凑膊槐毓芾砗匣锸聞?wù)，無所謂的）

• 有限合伙人不得以勞務(wù)出資

• 不能在協(xié)議中規(guī)定“股東禁止轉(zhuǎn)讓”，否則和現(xiàn)代的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)有所違背

• 有限合伙人的有限責(zé)任忽大忽小，因?yàn)橥嘶锏臅r(shí)候是以取回的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任的

• 有限合伙人資格的繼承：不需要像是普通合伙人那樣得到其他合伙人的一致同意

• 強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的份額時(shí)應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，同等條件下他們享有優(yōu)先購買權(quán)

因?yàn)榇藭r(shí)有限合伙人的債權(quán)人想要的是錢，且 法院做出了生效判決，其他合伙人優(yōu)先購買之后，把錢給人家，大家都心滿意足

【區(qū)分】有限合伙企業(yè)＆普通合伙企業(yè)

• 設(shè)立制度
• 有限合伙：1+1、自然人和法人都可以成為合伙人，且自然人的民事行為能力沒有要求，國獨(dú)、國企都可以成為有限合伙人
• 設(shè)立中的出資：有限合伙人不能以勞務(wù)出資
• 經(jīng)營：有限合伙人不能經(jīng)營合伙事務(wù)（可以做一定行為，但是不視為經(jīng)營）
• 有限合伙人vs普通合伙人
• 同業(yè)競爭和自我交易
• 有限合伙人原則上允許，但是可以通過協(xié)議禁止
• 普通合伙人原則上不允許
• 財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)
• 有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：提前30天通知，對外轉(zhuǎn)讓的時(shí)候其他合伙人沒有優(yōu)先購買權(quán)。有限合伙人出質(zhì)財(cái)產(chǎn)份額，原則上是允許。
• 普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)原則上都要一致同意
• 只在有限合伙中存在表見合伙的問題

• 優(yōu)先購買權(quán)：人合性+對外轉(zhuǎn)

有限責(zé)任公司（人、資合性）

普通合伙企業(yè)（人合性）

有限合伙企業(yè)（人、資合性）

股份公司（典型資合）

內(nèi)部轉(zhuǎn)讓都沒有優(yōu)先購買權(quán)

有限責(zé)任公司、普通合伙企業(yè)合伙人對外轉(zhuǎn)讓都有優(yōu)先購買權(quán)

注意：有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓是提前30天通知，其他合伙人沒有優(yōu)先購買權(quán)（優(yōu)先購買權(quán)的唯一例外，只要單向通知就能向外轉(zhuǎn)讓，由此可見，有限合伙企業(yè)的資合性甚至強(qiáng)于有限責(zé)任公司）

強(qiáng)制執(zhí)行也是對外轉(zhuǎn)讓，不管什么類型的企業(yè)都有優(yōu)先購買權(quán)

三、知識(shí)拓展

• 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的范圍

包括合伙人的出資（第一桶金）以及以企業(yè)的名義取得財(cái)產(chǎn)

• 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

以所有權(quán)出資：合伙人共有

以使用權(quán)出資：企業(yè)沒有所有權(quán)，只有經(jīng)營管理權(quán)，合伙人退伙或者解散的時(shí)候可以要求返還原物

（注意：這一問題在公司中不存在，因?yàn)楣径际且笠运袡?quán)換股權(quán)）

合伙企業(yè)經(jīng)營期間取得的財(cái)產(chǎn)：共有關(guān)系（因?yàn)槭枪灿嘘P(guān)系，所以在企業(yè)解散、清算之前不得請求分割）

• 解散是死亡，清算是火化