（本文作者張永華律師，北京市盈科事務(wù)所高級(jí)合伙人，專注于金融行業(yè)法律服務(wù)、金融犯罪、職務(wù)犯罪、企業(yè)家犯罪、詐騙犯罪辯護(hù)。與辯護(hù)團(tuán)隊(duì)辦理了多起重大職務(wù)犯罪、重大金融經(jīng)濟(jì)犯罪系列案件）

2021年2月10日，即春節(jié)前的最后一個(gè)工作日，國(guó)務(wù)院正式對(duì)外公布《防范和處置非法集資條例》(以下簡(jiǎn)稱“《條例》”)。這個(gè)時(shí)間點(diǎn)把握準(zhǔn)確，投資人可以利用春節(jié)放假時(shí)間消化其規(guī)定。

放假結(jié)束，一些投資人對(duì)于第25條規(guī)定“因參與非法集資受到的損失，由集資參與人自行承擔(dān)”反應(yīng)強(qiáng)烈。本文提出以下幾點(diǎn)供參考：

一、參與人自行承擔(dān)，并非新規(guī)定?????????

在本《條例》公布之前，很早就有非法集資參與人自行承擔(dān)集資損失的規(guī)定，如國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)《中國(guó)人民銀行整頓亂集資亂批設(shè)金融機(jī)構(gòu)和亂辦金融業(yè)務(wù)實(shí)施方案的通知》（國(guó)辦發(fā)〔1998〕126號(hào)）規(guī)定：因參與亂集資受到的損失，由參與者自行負(fù)責(zé)。1998年7月國(guó)務(wù)院頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》規(guī)定：因參與非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)受到的損失，由參與者自行承擔(dān)。

2017年8月24日，國(guó)務(wù)院法制辦公室就在中國(guó)政府法制信息網(wǎng)上，發(fā)布了關(guān)于《處置非法集資條例（征求意見稿）》（以下簡(jiǎn)稱《征求意見稿》）公開征求意見的通知?！墩髑笠庖姼濉返?條：非法集資參與人應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)因參與非法集資受到的損失。

一直就是這個(gè)政策。沒變。

二、集資人、非法集資協(xié)助人仍然是主要責(zé)任人，應(yīng)拋棄幻想

《條例》頒布后，一些投資人擔(dān)心，既然明確規(guī)定了非法集資參與人自行承擔(dān)集資損失，那么集資人、平臺(tái)、公司等等是不是就可以不兌付了？這個(gè)是最大的誤解。

第25條要從整體上來看。本次《條例》再次明確“集資參與人損失自負(fù)”的觀點(diǎn)，即明確非法集資人、非法集資協(xié)助人應(yīng)當(dāng)向集資參與人清退集資資金，在清退完畢后，仍不足以完全清償集資參與人因參與非法集資受到的損失的，由集資參與人自行承擔(dān)。

以上規(guī)定是清楚的，可能是一部分投資人受了誤導(dǎo)，特別是一些媒體文章（尤其是其標(biāo)題）的誤導(dǎo)。投資人不必?fù)?dān)心平臺(tái)不管不問。

對(duì)平臺(tái)而言，《條例》頒布后，并未減輕其責(zé)任。在新的政府管治環(huán)境下，清退工作只能加強(qiáng)，不能減弱。拋棄一切不切實(shí)際的幻想，加大清償力度。不要因?yàn)樽约旱腻e(cuò)誤理解，耽誤清償工作。特別是一些目前進(jìn)展還不錯(cuò)的平臺(tái)，好不容易剛度過難關(guān)出現(xiàn)一些平穩(wěn)局面，經(jīng)不住這個(gè)工作反復(fù)的打擊。平臺(tái)應(yīng)積極清退、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。都清退完了，得到的結(jié)果應(yīng)該是最好的。打破一切幻想，推進(jìn)化債，保持穩(wěn)定，抓緊時(shí)間搶進(jìn)度，完成清償目標(biāo)。

不管是公安機(jī)關(guān)還是哪個(gè)部門，態(tài)度都沒變。只要是老百姓的錢就必須還，若兌付停止了，跑路了，立馬抓你。

加大清償力度有什么好處？說一點(diǎn)：聯(lián)系到《刑法修正案（十一）》，“在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。”

三、窮盡一切手段后未清償?shù)牟糠?，由集資參與人自行承擔(dān)

對(duì)于投資人來說，必須明確一點(diǎn)，就是在平臺(tái)窮盡一切手段后，若仍不足以完全清償，集資參與人自行承擔(dān)損失。

這一點(diǎn)是明確的，也是一以貫之的。如果這一點(diǎn)都不認(rèn)可，鬧事的話，可能就構(gòu)成危害社會(huì)穩(wěn)定。有些投資人預(yù)期比較高，希望把具有高風(fēng)險(xiǎn)高回報(bào)特征的投資當(dāng)作銀行存款，只接受收益不接受虧損。這就不切實(shí)際。既然是投資就有風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)投資獲得高回報(bào)的時(shí)候，把利益據(jù)為己有。當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)真的產(chǎn)生的時(shí)刻，則同樣應(yīng)自行承擔(dān)損失。這個(gè)是沒其它辦法的的。

《條例》再次旗幟鮮明地強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)。

值得注意的是“非法集資協(xié)助人”包括公司高管和部分員工。北京市朝陽區(qū)金融糾紛調(diào)解中心在2021年12月18日發(fā)公告，要求網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)實(shí)控人、法人和高管返回崗位履行職責(zé)，這跟《條例》的規(guī)定一致。一些平臺(tái)爆雷后，高管和員工就作鳥獸散，對(duì)清償工作不管不問。

明星代言的費(fèi)用要退還，擴(kuò)大了對(duì)非法集資平臺(tái)來說，先前向明星支付的廣告費(fèi)、代言費(fèi)若能追回，則增加一筆資金來源

四、股東依法（強(qiáng)調(diào)是“依法”！）承擔(dān)責(zé)任，不過多承擔(dān)責(zé)任

2018年8月12日，互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下發(fā)的“國(guó)十條”，有要求股東承擔(dān)責(zé)任的說法，有人認(rèn)為《條例》是一個(gè)倒退。這也是誤解。

“國(guó)十條”規(guī)定，要壓實(shí)網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)及其股東責(zé)任。但是從來沒有哪個(gè)機(jī)構(gòu)說要股東承擔(dān)連帶責(zé)任。概括地要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任是沒有法律依據(jù)的。我這里說“概括地要求”，是說有些投資人，在沒有其它情節(jié)的情況下，僅因?yàn)楣蓶|出資就要求股東退賠。

如果股東把錢自己拿去了，或者從事其他違法犯罪活動(dòng)，當(dāng)然可以要求股東承擔(dān)責(zé)任。

但是“國(guó)十條”規(guī)定是“股東依法負(fù)連帶責(zé)任”。 看看這個(gè)條文的意思就明白了。要股東承擔(dān)責(zé)任的前提是，依法。

根據(jù)《公司法》，股東在出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。這是“有限責(zé)任公司”的本意。

五、政府要提高效能，但不兜底

在以往，由于對(duì)集資參與人法律地位的定位模糊，再加上有部分公民法律意識(shí)淡漠、法律知識(shí)欠缺，往往會(huì)出現(xiàn)一旦發(fā)生非法集資的群體性事件，集資參與人便要求政府兜底的情況。

必須說，政府兜底不了。有的投資人有幻想，說政府會(huì)出手對(duì)爛帳壞帳進(jìn)行兜底。這怎么有可能？政府的錢是全體人民納稅交的錢，政府自己沒有錢。怎么可能把國(guó)庫的錢用來為一部分“投資人”投資的損失進(jìn)行兜底？投資人投資某理財(cái)項(xiàng)目，贏了是自己的，輸了就要求其他人承擔(dān)損失。這個(gè)沒有依據(jù)。古今中外，至少我本人沒聽說過這種事。

以上所說，并不等于說政府就對(duì)集資參與人的損失不作為?！稐l例》頒布，正是發(fā)揮政府職能的具體體現(xiàn)。

《條例》建立了以“牽頭部門”為首的非法集資處置機(jī)制。因?yàn)椤盃款^部門”工作機(jī)制將形成“齊抓共管、群防群治、各盡其責(zé)、通力協(xié)作的非法集資綜合治理格局”，手段更多，信息更通暢，對(duì)于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定將更具優(yōu)勢(shì)，也更有利于清退工作。

根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)，這個(gè)機(jī)制對(duì)于整體社會(huì)穩(wěn)定，和投資人利益的維護(hù)，都具有積極意義。這個(gè)是好事。

投資人對(duì)《條例》的頒布，應(yīng)持積極的、正面的態(tài)度。（完）

（本文作者張永華律師，北京市盈科事務(wù)所高級(jí)合伙人，專注于金融行業(yè)法律服務(wù)、金融犯罪、職務(wù)犯罪、企業(yè)家犯罪、詐騙犯罪辯護(hù)。與辯護(hù)團(tuán)隊(duì)辦理了多起重大職務(wù)犯罪、重大金融經(jīng)濟(jì)犯罪系列案件）