馬工程《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)》（第2版）真題筆記：

概念題：

法定許可［中國(guó)政法2020年研］

相關(guān)試題：著作權(quán)作品的法定許可［中南財(cái)大2021年研］

【答案】

法定許可是指根據(jù)法律的規(guī)定，以特定方式使用他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利的制度。法定許可方便了作品傳播者對(duì)作品的使用，避免了因?qū)で笾鳈?quán)人授權(quán)所帶來的不便，既有利于作品的傳播，又可保障著作權(quán)人的利益。因此，法定許可遂成為各國(guó)著作權(quán)法普遍推行的一種制度。不過，總的來看，發(fā)展中國(guó)家法定許可使用的適用范圍較廣，而發(fā)達(dá)國(guó)家法定許可使用的適用范圍較窄。

根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，法定許可使用須符合以下四個(gè)條件：①使用的對(duì)象必須是已經(jīng)發(fā)表的作品。②使用的方式必須符合法律規(guī)定。著作權(quán)法對(duì)法定許可使用的適用范圍有明確限定，使用人不得超出法律規(guī)定的范圍對(duì)作品進(jìn)行使用，以免對(duì)著作權(quán)人的合法權(quán)益造成損害。③必須向著作權(quán)人支付報(bào)酬。④使用人不得損害著作權(quán)人的人身權(quán)利和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

需要注意的是，我國(guó)著作權(quán)法對(duì)兩種法定許可使用的方式賦予了著作權(quán)人保留權(quán)，即著作權(quán)人可以事先聲明排除法定許可的適用，這與國(guó)際上通行的法定許可使用制度不同。

演繹作品與匯編作品［武漢理工2007年研］

相關(guān)試題：演繹作品［中國(guó)政法2018年研］

【答案】

（1）演繹作品與匯編作品的概念

①演繹作品，是指改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定，演繹作品的著作權(quán)由演繹作品的作者享有，但演繹作品的作者在行使著作權(quán)時(shí)不能侵犯原作者的著作權(quán)。

②匯編作品，是指匯編若干作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品。匯編作品應(yīng)包含兩類：a.對(duì)于已發(fā)表作品進(jìn)行選擇、編排而形成的作品，如選集、期刊、百科全書等；b.對(duì)不構(gòu)成作品的材料的內(nèi)容進(jìn)行選擇或編排而形成的獨(dú)創(chuàng)性作品。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定，匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但是匯編人在行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。

（2）演繹作品與匯編作品的關(guān)系

①演繹作品與匯編作品都是在原有作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行的活動(dòng)，都有對(duì)原作品的利用；出版演繹作品和匯編作品都需要征得原著作權(quán)人的同意，并支付報(bào)酬。

②演繹作品與匯編作品對(duì)原作品的利用方式并不相同。演繹作品側(cè)重對(duì)原作品的改編、翻譯、注釋和整理，而匯編作品只是對(duì)若干作品、作品片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料的整合。

職務(wù)作品［中南財(cái)大2021年研；人大2011年研；上海大學(xué)2000年研］

【答案】

職務(wù)作品，根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第18條第1款規(guī)定，是指自然人為完成法人或者非法人組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。所謂工作任務(wù)，是指自然人在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。除第18條第2款規(guī)定的以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者非法人組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

思想／表達(dá)二分法［中國(guó)政法2020年研；人大2011年研］

【答案】

思想與表達(dá)二分法的基本含義即著作權(quán)保護(hù)不能延伸到作品中包含或體現(xiàn)的思想，而只能延伸到作品中這些思想的特定表達(dá)。作品是指文學(xué)、文藝和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性，并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。思想與表達(dá)都是作品構(gòu)成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想與表達(dá)，并且它們之間的區(qū)別不可避免地存在著程度問題。作品是具有獨(dú)創(chuàng)性地表達(dá)思想或感情并具有個(gè)性特點(diǎn)的智力創(chuàng)作成果。一般而言，某一作品中體現(xiàn)的思想可以以不同的表達(dá)方式來加以體現(xiàn)。針對(duì)同一思想的不同表達(dá)方式，不同作者可以分別獲得獨(dú)立的著作權(quán)。任何著作權(quán)實(shí)際上是就特定思想的特定表達(dá)所享有的專有權(quán)利。

表演者權(quán)［中國(guó)政法2022年研；中國(guó)政法2016年研；清華大學(xué)2011年研；南開大學(xué)2006年研］

【答案】

表演者權(quán)是表演者對(duì)其表演依法享有的專有權(quán)利。表演者權(quán)的主體是表演者。表演者可以是演員、演出單位或其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。表演者所進(jìn)行的表演必須是公開的，在家庭范圍內(nèi)、在私人聚會(huì)上、在單位內(nèi)部進(jìn)行的表演，不產(chǎn)生表演者權(quán)。表演者權(quán)以表演權(quán)作為其權(quán)利的來源。具體來說，表演者權(quán)的權(quán)源有：①表演者使用他人的原創(chuàng)作品演出，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人的許可，并支付報(bào)酬。②表演者使用他人的演繹作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)同時(shí)取得原創(chuàng)作品著作權(quán)人和演繹作品著作權(quán)人的雙重許可，并支付雙重報(bào)酬。

視聽作品［中國(guó)政法2021年研］

【答案】

視聽作品是指表現(xiàn)為有伴音或無伴音的連續(xù)影像的作品。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，視聽作品的作者包括編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等人。電影作品、電視劇作品等是常見的視聽作品。電影作品、電視劇作品的著作權(quán)由制作者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制作者簽訂的合同獲得報(bào)酬。電影作品、電視劇作品之外的視聽作品，其著作權(quán)的歸屬由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確的，由制作者享有，但作者享有署名權(quán)和獲得報(bào)酬的權(quán)利。視聽作品中的劇本、音樂等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)。

外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型［中南財(cái)大2010年研］

相關(guān)試題：

（1）外觀設(shè)計(jì)［中國(guó)政法2019年研］

（2）實(shí)用新型［中國(guó)政法2020年研］

【答案】

外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型都是專利權(quán)的保護(hù)對(duì)象，二者之間既有相同又有不同，具體闡述如下：

（1）外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型的概念

①外觀設(shè)計(jì)是對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所提出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

②實(shí)用新型是對(duì)產(chǎn)品形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

（2）外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型的聯(lián)系

外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型都是專利法的保護(hù)對(duì)象，二者都需要具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性的條件，二者的審查程序是一樣的。

（3）外觀設(shè)計(jì)與實(shí)用新型的區(qū)別

作為技術(shù)方案的實(shí)用新型，必須要利用自然規(guī)律或者自然現(xiàn)象，從而利用特定的技術(shù)手段，解決一定的技術(shù)問題，產(chǎn)生一定的技術(shù)效果；而作為美感方案的外觀設(shè)計(jì)，其構(gòu)成要素則一定是形狀、圖案和色彩這類不具有實(shí)用功能的要素，外觀設(shè)計(jì)不考慮實(shí)用目的，它所解決的不是技術(shù)問題，而是美學(xué)上的問題。

新穎性［北郵2010年研；人大2007年研］

相關(guān)試題：專利權(quán)的新穎性［中南財(cái)大2022年研］

【答案】

新穎性，是指在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國(guó)內(nèi)外公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國(guó)務(wù)院專利部門提出過申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中。新穎性是發(fā)明或者實(shí)用新型獲得專利權(quán)的必要條件之一。

專利先用權(quán)［中國(guó)政法2019年研］

【答案】

專利先用權(quán)，是指在專利權(quán)授予之后，在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備的人，有在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的權(quán)利。專利法創(chuàng)設(shè)先用權(quán)規(guī)則，主要是基于兩點(diǎn)考慮：①公平對(duì)待先用權(quán)人。先用權(quán)人是在先完成發(fā)明創(chuàng)造的人，專利法的先申請(qǐng)?jiān)瓌t剝奪了同時(shí)甚至在先完成發(fā)明創(chuàng)造的人獲得專利權(quán)的機(jī)會(huì)，對(duì)先用權(quán)人本就不公平。因此，專利法創(chuàng)設(shè)先用權(quán)制度適當(dāng)考慮先用權(quán)人的利益，體現(xiàn)公平原則。②避免浪費(fèi)。通過適用先用權(quán)規(guī)則，先用權(quán)人已經(jīng)投入的人力、物力、財(cái)力不至于浪費(fèi)。通過嚴(yán)格的條件限制，先用權(quán)規(guī)則既公平對(duì)待了先用權(quán)人，又避免了浪費(fèi)，還不至于對(duì)專利法的先申請(qǐng)?jiān)瓌t產(chǎn)生過大的沖擊。

職務(wù)發(fā)明［華東政法2008年研；人大2005年研］

相關(guān)試題：職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造［中國(guó)政法2018年研］

【答案】

職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。其申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位。申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人，單位應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明人或設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)。

TRIPs（《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》）［中國(guó)政法2018年研；北科2008年研］

【答案】

TRIPs（《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》），簡(jiǎn)稱《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，是關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判達(dá)成的最后文件之一。TRIPs協(xié)定于1994年4月15日簽署，1995年1月1日生效。它是迄今為止最具綜合性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)多邊TRIPs協(xié)定，與貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易協(xié)定共同構(gòu)成世界貿(mào)易組織的三大支柱。TRIPs協(xié)定確立的原則主要有：國(guó)民待遇原則；最惠國(guó)待遇原則；最低保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)原則；平衡保護(hù)原則。

與知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約，尤其是巴黎公約、伯爾尼公約相比，TRIPs協(xié)定在結(jié)構(gòu)與內(nèi)容上主要表現(xiàn)為如下三方面特征：①進(jìn)一步明確知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最低保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。②強(qiáng)化了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法。③引入知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端解決的新方式。

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