動產(chǎn)擔(dān)保制度P143、P39：擔(dān)保體系必背

總則（01）

《民法典》T75

法人成立※※※：看名義，以自己的名義：擇一選擇、有權(quán)選擇——發(fā)起人（合同相對性原理）、公司（利益承受理論）

不成立：視為合伙，連帶

不要抄題：先寫結(jié)論，分段寫

第二行寫理由，因?yàn)椋?/p>

法律依據(jù)（三分鐘找法條）

總則（02）

《民法典》T61：只有一個(gè)人，董事長、執(zhí)行董事、總經(jīng)理

依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。

《民法典》T504※※※：表見代表，商事外觀主義

法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效，訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力。

《公司法》T16：向其他提供擔(dān)保，由董事會（人數(shù)過半）或者股東會、股東大會決議（資本過半）

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

公司擔(dān)保

決議前置程序

關(guān)聯(lián)擔(dān)?！翰槐頉Q不簽名，股東（大）會，過其他股東過半數(shù)同意

無決議：非善意—越權(quán)擔(dān)?！獡?dān)保無效—締約過失責(zé)任

有決議但應(yīng)該看出來：非善意—越權(quán)擔(dān)保—擔(dān)保無效—締約過失責(zé)任

決議不成立，相對人（債權(quán)人）看不出來：善意—表見代表—擔(dān)保合法有效—公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

《公司法》T151：股東代表人訴訟

必須掌握：《民法典擔(dān)保制度解釋》T7

不用提供決議：

金融機(jī)構(gòu)開立保函×

擔(dān)保公司提供擔(dān)保

公司為其全資子公司提供擔(dān)保※※※

對外擔(dān)保，沒有決議：擔(dān)保合同系由單獨(dú)或共同持有公司2/3以上對擔(dān)保事項(xiàng)有表決權(quán)的股東簽字同意

總則（03）

《民法典》T83：法人人格否認(rèn)制度

《公司法》T63

人格否認(rèn)：連帶責(zé)任

起訴過公司，公司沒錢，另行起訴股東，公司第三人

一人公司為其股東（母公司）提供擔(dān)?！?/span>

不存在中小股東利益保護(hù)制度，不需要決議

母公司要求子公司提供擔(dān)保：過度支配與控制，舉證責(zé)任倒置

《民法典擔(dān)保制度解釋》T10※※※：擔(dān)保時(shí)的股東

總分公司為一家：要決議

總則（04）

必背

合同合法有效：《民法典》T143※※※：強(qiáng)公主意

合同無效：《民法典》T146（讓與擔(dān)保）—虛假的意思表示

《民法典》T149：第三人欺詐

《民法典》T172：表見代理/《民法典》T504：表見代表（審查決議）

撤銷權(quán)＝非善意＝知情≠惡意串通≠直接無效；惡意串通很難成立

代理：

職務(wù)代理：非一事一授權(quán)，一次授權(quán)長期有效

總經(jīng)理和董事會：委托合同，任意解除權(quán)

職務(wù)代理中內(nèi)部權(quán)限不對外，善意有效

《民法典》T172：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。（表見代理）

帶有公章的空白合同書

真人假章、真人無章：看人不看章，審查人是否有代理權(quán)/代表權(quán)，以公司名義。

假人真章：表見代表、表見代理

物權(quán)（01）

《民法典》T215：物債兩分

《民法典擔(dān)保制度解釋》T52：抵押合同預(yù)告登記

《民法典》T547：債權(quán)轉(zhuǎn)讓擔(dān)保從屬

抵押合同預(yù)告登記后直接取得物權(quán)效力（抵押合同預(yù)告登記=抵押權(quán)）

物權(quán)（02）

擔(dān)保制度體系※※※

保證（人保）：唯一承擔(dān)無限責(zé)任

公益法人的擔(dān)保資格※※※：no保證責(zé)任，締約過失責(zé)任；物?！环譃槎枪嬖O(shè)施、應(yīng)收賬款、融資租賃、所有權(quán)保留（可以）

《民法典》T683

重點(diǎn)《民法典擔(dān)保制度解釋》T17：主合同有效而第三人提供的擔(dān)保合同無效，人民法院應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形確定擔(dān)保人的賠償責(zé)任：（一）債權(quán)人與擔(dān)保人均有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；（二）擔(dān)保人有過錯(cuò)而債權(quán)人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人對債務(wù)人不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)賠償責(zé)任；（三）債權(quán)人有過錯(cuò)而擔(dān)保人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

主合同無效導(dǎo)致第三人提供的擔(dān)保合同無效，擔(dān)保人無過錯(cuò)的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；擔(dān)保人有過錯(cuò)的，其承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

擔(dān)保合同的從屬性：效力、范圍

效力從屬性

獨(dú)立擔(dān)?！?，有擔(dān)保無獨(dú)立，獨(dú)立無擔(dān)保，獨(dú)立擔(dān)保違法無效

擔(dān)保合同無效——締約過失責(zé)任，絕對沒有擔(dān)保責(zé)任問題

P49例題※

《民法典擔(dān)保制度解釋》T2、3

范圍從屬性：擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任≤主債務(wù)人（如擔(dān)保人要另行支付違約金—自愿支付不能找主債務(wù)人追償，可以適用不當(dāng)?shù)美?/p>

物權(quán)（03）

《民法典》T390：物上代位

《民法典》T401：流押流質(zhì)，借期屆滿前無效

P53，代物清償—借期屆滿后

抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

《民法典》T406：有約定按約定

動產(chǎn)抵押權(quán)

《民法典》T403※※※：動產(chǎn)抵押權(quán)自合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人

出賣—物權(quán)變動

租賃—不發(fā)生物權(quán)變動，標(biāo)的物交付—善意不破租賃（可拍賣、不返還）、不善意—破租賃；標(biāo)的物未交付—破租賃

P60 ※※※

物權(quán)（04）

動產(chǎn)浮動抵押權(quán)（商事抵押）

《民法典》T404※※※：合同生效，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

即使登記，不對抗正常生產(chǎn)經(jīng)營買受人

1、營業(yè)執(zhí)照明確記載

2、持續(xù)銷售

3、已經(jīng)支付

4、已經(jīng)取得

超級動產(chǎn)抵押權(quán)：先賣后押

《民法典》T416：動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。

借新還舊

新債舊債擔(dān)保人同一人：繼續(xù)擔(dān)保

新來的擔(dān)保人：債權(quán)人債務(wù)人有法定風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)；未告知—推定惡意串通，保證合同無效—看是否有過錯(cuò)

物權(quán)（05）

質(zhì)押權(quán)：

權(quán)利質(zhì)權(quán)：《民法典》T441開始

匯票：觀點(diǎn)一—有效—滿足乙公司融資需求—《民法典》T143，強(qiáng)公主意

觀點(diǎn)二—無效—違反禁止轉(zhuǎn)讓規(guī)定

質(zhì)押是否等于轉(zhuǎn)讓

商事留置權(quán)：營業(yè)債權(quán)！

1、債務(wù)人的動產(chǎn)—可以不基于同一法律關(guān)系。債券已到期、合法占有、營業(yè)債權(quán)、不違法不違約不悖俗

2、第三人的動產(chǎn)—基于同一法律關(guān)系、營業(yè)債權(quán)

合同（01）

P79 合同八章

“導(dǎo)致”：根本違約、合同解除權(quán)

《民法典》T496、T497：格式條款

提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。

（一）合同無效情形；

（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對方責(zé)任、限制對方主要權(quán)利；

（三）提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利

《民法典》T506：免責(zé)無效情形

締約過失責(zé)任

假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商：

1、締約過程中；2、違反先合同義務(wù)；3、責(zé)任；4、因果關(guān)系

情勢變更

合同成立后履行完畢前；無法預(yù)見且不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；明顯不公平

如疫情防控

債權(quán)人代位權(quán)

《民法典》T536

三角債關(guān)系

債權(quán)人撤銷權(quán)※※※

《民法典》T538、539

P87

合同（02）

債權(quán)轉(zhuǎn)讓：內(nèi)外有別，雙重通知；未通知，有內(nèi)無外（T547）

《民法典》T551、552：免責(zé)、并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)

合同解除

1、對象法定—合法有效、尚未履行/尚未履行完畢—無效合同無解除權(quán)問題

2、程度法定：根本違約—合同目的無法實(shí)現(xiàn)

3、情形法定：雙方解除、單方解除※※※

民法典T563※※※：不可抗力—雙方，無違約責(zé)任；預(yù)期違約；遲延履行：非違約方單方；從給付義務(wù)違反構(gòu)成根本違約；情勢變更—雙方，無違約責(zé)任

4、行權(quán)法定：或訴、或裁、或通知

5、效力法定：不影響合同效力，不影響違約責(zé)任，不影響擔(dān)保責(zé)任

解除權(quán)+違約責(zé)任；撤銷權(quán)+締約過失責(zé)任

違約責(zé)任※※※

1、存在合法有效的合同

2、存在違約行為

3、不存在免責(zé)事由：法定的只有不可抗力

《民法典》T577：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

合同（03）

合同僵局

1、違約方起訴解除合同：違約方非惡意；非違約方權(quán)利濫用，不解除合同，違反誠信原則；顯失公平

《民法典》T580：繼續(xù)履行例外

違約金

賠償性違約金

懲罰性違約金：二次違約、權(quán)利濫用、不調(diào)整違約金

P97，最高院指導(dǎo)案例※

《民法典》T597

無權(quán)處分不影響合同的效力，影響合同履行

※代物清償、以物抵債※

代辦托運(yùn)：貨交第一承運(yùn)人，所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移《民法典》T607

T606（在途貨物買賣）

標(biāo)的物?。。?/strong>

合同（04）

孳息歸屬：有約從約；交付主義

動產(chǎn)所有權(quán)保留買賣合同（非典型擔(dān)保合同）※※※：75%，取回權(quán)

未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人

P101

贈與合同：雙方；單務(wù)；諾成

民法典T658、663、666

任意撤銷權(quán)：第六百五十八條　贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。

經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

P203必背！?。?！

民間借貸※※※：沒有金融機(jī)構(gòu)

可以約定利息，不超過LPR4倍（年息14%左右）

破產(chǎn)停息規(guī)則—加速到期，不再計(jì)算利息

讓與擔(dān)?！?/span>

法律依據(jù)：P105、《民法典》T146、《民法典擔(dān)保制度解釋》T69

非典型擔(dān)保—要找主法律關(guān)系

第一句借款、第二句買賣（無效）；

售后回購—讓與

?

第03編：合同（04） P13 - 40:09

?

P106—名為讓與，實(shí)為擔(dān)保

《民法典》T146 K1雙方同謀虛假意思表示，買賣合同無效—不發(fā)生物權(quán)變動—房屋所有權(quán)歸孟某所有

合同（05）

讓與擔(dān)保（接上節(jié)）—擔(dān)保

1、標(biāo)的物決定擔(dān)保方式?jīng)Q定擔(dān)保規(guī)則

2、順序

讓與擔(dān)保的擔(dān)保合同類型—類推適用—擔(dān)保合同本身往往合法有效

完成公式—先讓與擔(dān)?！许樞颉袃?yōu)先受償權(quán)

《民法典擔(dān)保制度解釋》T69：股權(quán)讓與擔(dān)保—無效，不發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果無優(yōu)先購買權(quán)

三制度對比：

大圈套小圈：

代物清償（諾成）：在屆滿前簽訂（傾向于觀點(diǎn)2，《民法典》T401、428）

合同（06）

保證

第三人代為履行：無協(xié)議

連帶責(zé)任保證、債務(wù)加入：屬性不同

債務(wù)加入（背）：獨(dú)立性。主合同無效，加入行為有效

連帶責(zé)任保證：從屬性。主合同無效，保證無效

重點(diǎn)《民法典擔(dān)保制度解釋》T36：差額補(bǔ)足、流動性支持—保證

保證方式

不還我還—連帶，不能還我還—一般

一般保證人的先訴抗辯權(quán)

開放性試題—單獨(dú)起訴一般保證人：處分原則 P116—《民法典擔(dān)保制度解釋》

保證期間：有約從約，無約6個(gè)月。直至本息還清視為無約

締約過失責(zé)任受保證期間限制，債權(quán)人請求保證人承擔(dān)任何責(zé)任均受保證期間限制

《擔(dān)保》T33

保證期間法院主動審查，訴訟時(shí)效被動司法

債權(quán)人起訴債務(wù)人后撤訴：未起訴—一般保證人免責(zé)

連帶責(zé)任保證—起訴撤訴—視為主張權(quán)利

保證期間屆滿后又愿意承擔(dān)保證責(zé)任—不予支持，保證責(zé)任消滅—除非有新的保證合同P120

合同（07）

破產(chǎn)+保證

保證人沒破產(chǎn)：加速到期+可起訴擔(dān)保人+無先訴抗辯權(quán)+有追償權(quán)—法定代位權(quán)《民法典》T700

預(yù)先追償權(quán)—通告抗辯權(quán)

《擔(dān)?！罚篢24

保證人也破產(chǎn)：雙重申報(bào)（不超過）+無追償權(quán)

共同擔(dān)?！?/span>

背：《典》T392、《擔(dān)?！稵13

共同保證：

一般責(zé)任保證：起訴有順序，先訴抗辯權(quán)、應(yīng)當(dāng)判決先XX后XX

連帶責(zé)任保證：起訴隨便，可以判決（按份共同-執(zhí)行、連帶共同-執(zhí)行誰都可以承擔(dān)全部）

共同物保：按份-有約從約/連帶—有債務(wù)人物保，起訴隨便，執(zhí)行順序/純第三人物?！S便

開放性試題P129：債務(wù)人物保，執(zhí)行時(shí)有順序，類推適用《典》T392

混合擔(dān)?！?/span>

連帶：應(yīng)當(dāng)先執(zhí)行債務(wù)人 T392

合同（08）

共同擔(dān)保人之間內(nèi)部追償權(quán)《擔(dān)?！稵13

不知道對方存在：無

知道：按份-無/連帶-有—先找主債務(wù)人，后擔(dān)保人，除非擔(dān)保人之間約定份額

P134

《擔(dān)?！稵21：管轄

誰約定仲裁，誰仲裁；法院管轄，一起訴看主，只起訴擔(dān)?？磽?dān)保

《擔(dān)保》T19：反擔(dān)?！獙ο笫亲穬敊?quán)。本擔(dān)保無效，反擔(dān)保也有效

租賃合同和維修義務(wù)：有約從約；無約出租人；承租人自己導(dǎo)致自己修

房屋的承租人優(yōu)先購買權(quán) T726、727、728

動產(chǎn)融資租賃合同（非典型擔(dān)保、諾成）：售后回租，占有改定-T228

虛構(gòu)—無效

T745：未經(jīng)登記不得對抗善意第三人

動產(chǎn)擔(dān)保制度P143

動產(chǎn)抵押、動產(chǎn)浮動抵押、超級動產(chǎn)抵押、動產(chǎn)質(zhì)押、動產(chǎn)留置、所有權(quán)保留、動產(chǎn)融資租賃

合同（09）

實(shí)踐合同：錢：自然人之間的借貸、定金合同。物：保管合同，借用合同

保理合同：債權(quán)轉(zhuǎn)讓、應(yīng)收賬款、變現(xiàn)金

虛構(gòu)—知情無效；不知情保理合同有效

T766、767：有無追索權(quán)

回購、回租=有擔(dān)保

三制度

※《擔(dān)?！稵66：一看登記、二看通知、三看比例

P39：擔(dān)保體系必背

建設(shè)工程合同承包人的法定優(yōu)先權(quán)：18個(gè)月除斥期間，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日起算

《典》T807

人格、婚姻家庭、繼承

人格權(quán)

1、個(gè)人信息保護(hù)—可識別性

《典》T111

侵權(quán)—非法處理個(gè)人信息

婚姻家庭

1、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定

2、共同債務(wù)的清償

繼承

1、胎兒利益保護(hù) 《典》T16、1155

侵權(quán)責(zé)任

無過錯(cuò)：四個(gè)人、工業(yè)四害、兩個(gè)物

一般侵權(quán)：侵害行為、損害后果、因果關(guān)系、主觀過錯(cuò)※※※

《民法典》T1165

共同侵權(quán)：主觀、客觀（無意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán)）※、共同危險(xiǎn)行為

《民法典》T1172

與有過失（過失相抵）—免責(zé)事由

《民法典》T1173

特殊體質(zhì)不是過錯(cuò)，不能采用與有過失免責(zé)事由

損害賠償：

1、精神損害賠償 《民法典》T996、T1183

2、公平補(bǔ)償規(guī)則 《民法典》T1186

都沒有過錯(cuò)—吸煙自己有過錯(cuò)，守法者揚(yáng)眉吐氣，違法失德寸步難行

用工責(zé)任—必考《民法典》T1191、1192：單位-勞動；個(gè)人-勞務(wù)

定作人《民法典》T1193—承攬合同

醫(yī)療損害責(zé)任《民法典》T1224

1、過錯(cuò)責(zé)任

2、推定過錯(cuò)

3、免責(zé)情形

建筑物和物件損害責(zé)任

1、高空拋物《民法典》T1254/53

公平補(bǔ)償規(guī)則

連帶補(bǔ)償※—而不是賠償

證明自己不是侵權(quán)人—免責(zé)

1個(gè)東西—高空拋物；200個(gè)—共同危險(xiǎn)行為

2、林木致害責(zé)任

所有人、管理人賠

標(biāo)簽：