從五個方面帶你詳細了解職務侵占罪：

? ? ? ?1、什么是職務侵占罪

　　2、職務侵占罪和相似罪的區(qū)別

　　3、職務侵占罪立案標準

　　4、職務侵占罪量刑標準

　　5、職務侵占罪辯護案例

　　一、什么是職務侵占罪

　　職務侵占罪：指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

　　二、職務侵占罪與相似罪名的區(qū)別

　?。ㄒ唬┍咀锱c貪污罪的界限

　　1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。

　　2、犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

　　3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

　　4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。

　　5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

　　（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理

　　對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是國家工作人員，應分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

　?。ㄈ┍咀锱c盜竊罪的界限

　　兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

　　1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

　　2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

　　3、犯罪手段不同。本罪是利用職務的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

　　4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較??；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

　?。ㄋ模┍咀锱c詐騙罪的界限

　　兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產(chǎn)所有權的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

　　2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

　　3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

　?。ㄎ澹┍咀锱c侵占罪的界狠

　　1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

　　2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

　　3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。

　　4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

　　5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。

　　6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

　　三、職務侵占罪立案標準

　　《最高人民檢察院 公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》〔職務侵占案(刑法第二百七十一條第一款)〕

　　公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在三萬元以上的，應予立案追訴。

　　四、職務侵占罪量刑標準

　　《刑法》第二百七十一條　【職務侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的（3萬），處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的（100萬），處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。

　　構成職務侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應的幅度內(nèi)確定量刑起點。在量刑起點的基礎上，可以根據(jù)職務侵占數(shù)額等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

　　1、第一個量刑幅度

　　犯罪數(shù)額達到“數(shù)額較大”起點的，可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

　　犯罪數(shù)額每增加數(shù)額巨大與數(shù)額較大起點差值的3%，可以增加一個月刑期。

　　2、第二個量刑幅度

　　犯罪數(shù)額達到“數(shù)額巨大”起點的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

　　犯罪數(shù)額每增加數(shù)額特別巨大起點與數(shù)額巨大起點差值的1.25%，可以增加一個月刑期。

　　3、第三個量刑幅度

　　犯罪數(shù)額達到“數(shù)額特別巨大”起點的，可以在十年至十一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應當判處無期徒刑的除外。犯罪數(shù)額每增加數(shù)額特別巨大起點數(shù)額的10%，可以增加一個月刑期。

　　4、有下列情形之一的，可以從重處罰，但同時具有多種情形的，累計不得超過基準刑的100%：

　　（1）職務侵占行為嚴重影響生產(chǎn)經(jīng)營的，或者造成其他嚴重損失的，或者影響惡劣的，增加基準刑的30%以下；同時具有兩種以上情形的，再增加基準刑的10%以下。

　?。?）職務侵占救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物、捐助、社會保險等專項款物的，或者用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害款物的，增加基準刑的10%-30%。

　?。?）在企業(yè)改制、破產(chǎn)、重組過程中進行職務侵占的，增加基準刑的20%以下。

　?。?）多次侵占的，增加基準刑的20%以下。

　　（5）職務侵占的款項用于吸毒、賭博、非法經(jīng)營、行賄、走私等違法活動的，增加基準刑的20%以下。

　　（6）其他可以從重處罰的情形。

　　5、構成職務侵占罪的，綜合考慮職務侵占的數(shù)額、危害后果等犯罪情節(jié)，綜合考慮被告人繳納罰金的能力，決定罰金數(shù)額。判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應當并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，應當并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應當并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金。

　　6、構成職務侵占罪的，綜合考慮職務侵占的起因、數(shù)額、手段、危害后果、退贓退賠等犯罪事實、量刑情節(jié)以及被告人的主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現(xiàn)等因素，決定緩刑的適用。

　?。?）具有下列情形之一，一般可以適用緩刑：

　?、僖蛏钏取W習、治病急需而職務侵占的；

　　②共同犯罪中沒有參與分贓或者獲贓較少的；

　?、鄯e極退賠全部或者大部分贓款贓物的；

　?、芷渌梢赃m用緩刑的情形。

　　（2）具有下列情形之一的，一般不適用緩刑：

　?、俾殑涨终碱A防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害款物的；

　?、诼殑涨终季葹?、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療等款物或者募捐款物的；

　　③將贓款贓物用于吸毒、賭博等違法犯罪活動的；

　?、軗]霍贓款贓物，致使被害單位經(jīng)濟損失無法挽回的；

　　⑤職務侵占行為嚴重影響生產(chǎn)經(jīng)營或者造成其他嚴重損失的；

　　⑥其他不適用緩刑的情形。

　?。?009年）最高人民法院新增十個罪名的量刑指導意見（試行）

　　7、職務侵占犯罪量刑幅度

　?。?）構成職務侵占犯罪的，可根據(jù)下列不同情形在相應的幅度內(nèi)確定量刑起點：

　?、龠_到數(shù)額較大起點的，可在六個月至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

　?、谶_到數(shù)額巨大起點的，可在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

　　（2）在確定量刑起點的基礎上，可根據(jù)職務侵占數(shù)額、次數(shù)等犯罪事實和情節(jié)增加刑罰量確定基準刑。

　?。?）有下列情節(jié)之一的，可增加基準刑的10%～30%：

　　①侵占用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物的；

　　②侵占救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物，造成嚴重后果的。

　?、矍终挤ㄈ恕⑵髽I(yè)或其他組織急需要的生產(chǎn)資料，嚴重影響生產(chǎn)的。

　　8、司法實踐中的量刑標準

　　2-4萬：6個月--2年有期徒刑

　　4-6萬：2-3年有期徒刑

　　6-8萬：3-4年有期徒刑

　　8-10萬：4-5年有期徒刑

　　10-50萬：5-7年有期徒刑可并處沒收財產(chǎn)

　　50-100萬：7-9年有期徒刑

　　100-500萬：9-11年有期徒刑

　　500--1000萬：11-13年有期徒刑

　　1000萬以上：13-15年有期徒刑

但各地區(qū)由于經(jīng)濟水平不一，可能會略有不同。

　　五、職務侵占罪辯護案例

　　《刑法》第二百七十一條規(guī)定，職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

　　職務侵占罪是我國最為常見的一種經(jīng)濟犯罪形式之一，隨著經(jīng)濟社會的高速發(fā)展，財物流轉日益頻繁，職務侵占罪從主體形式、財物表現(xiàn)方式、履職行為方式、侵占手段形式等方面開始呈現(xiàn)出一種復雜性、多樣性的新型趨勢?，F(xiàn)行關于職務犯罪的立法規(guī)定也漸與職務侵占罪的表現(xiàn)形式不相適應，對于諸多問題的法律認識在各訴訟參與方之間遠未達成共識，為司法實踐帶來諸多困惑。

　　基于保護法益，貫通刑法罪刑法定、罪責刑相適應原則的目的，判斷行為人的行為是否構成職務侵占犯罪，應當綜合考慮犯罪主體、客體、主觀方面和客觀方面的情況，圍繞該罪名所保護的刑法法益進行實質(zhì)性判斷。

　　（一）個體工商戶不屬于職務侵占罪的被害單位

　　職務侵占罪中的“公司、企業(yè)或者其他單位”一般是指具有法人人格的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體。而個體經(jīng)濟，包括登記注冊為個體工商戶的單位，均不是經(jīng)濟實體，也不是獨立的訴訟主體，不具有單位的團體性特征，故不屬于刑法意義上的“其他單位”。若行為人存在在工作期間侵占個體工商戶經(jīng)營者財物的行為，則可能涉嫌侵占罪，由于侵占罪屬于法律規(guī)定完全自訴的罪名，個體工商戶經(jīng)營者如認為行為人在工作期間侵占其財物，可以選擇通過提起刑事自訴的方式維護其合法權益。

　　王某職務侵占罪一審（2018）陜0116刑初116號刑事判決書

　　裁判要旨：個體工商戶是具有自然人全部特征的特殊民事主體，其不具備單位的組織性特點，在本質(zhì)上屬于自然人，將個體工商戶認定為刑法意義上的“其他單位”并無法定依據(jù)。本案中，被告人王某在擔任某廠業(yè)務員期間，某廠系由自然人出資經(jīng)營的個體工商戶，不屬于刑法意義上的“其他單位”，故某廠不能成為職務侵占罪中的被害單位。被告人王某作為受聘于某廠的業(yè)務員，亦不能成為職務侵占罪的主體。現(xiàn)公訴機關指控被告人王某犯有職務侵占罪，不符刑法關于本罪的犯罪構成要件，所控犯罪依法不能成立。

　?。ǘ┍桓嫒瞬⒎巧姘竼挝粏T工，犯罪主體不適格

　　職務侵占罪犯罪行為的主體系特殊主體，其范圍包括公司、企業(yè)、社會團體或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員，以及從事法定公務以外的村（居）委會、村民小組等基層組織人員。當然，并非所有公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員均符合職務侵占罪的主體資格，即需要擔任一定職務而對本單位財物具有一定支配、管理權限的不具有國家工作人員身份的人員才能夠成為職務侵占罪的主體，且該人員應當與被害單位之間建立勞動關系。相反，僅在該單位從事一般事務性工作且對單位財務不具有任何支配、管理權限的員工，不構成職務侵占罪。因此，在個案中界定單位員工能否構成職務侵占罪犯罪主體，還需要具體分析其形式上是否具有單位工作人員身份，實質(zhì)上是否組織、管理、經(jīng)手、支配單位某種財物或財產(chǎn)性利益。

　　全某、周某職務侵占罪二審 (2016)粵13刑終600號刑事判決書

　　裁判要旨：全某、周某、歐某均提到全某是掛靠安徽某有限公司。公司員工證實全某與某公司是工程總包關系，負責與業(yè)主對接的是全某。雙方簽訂的《項目管理目標責任書》首行載明“乙方（即全某）對本項目的工期、質(zhì)量、成本、安全、文明施工及企業(yè)形象等負全面責任，全面履行施工承包合同，并實行項目成本單列、獨立核算、確保上繳、自主經(jīng)營、自負盈虧的經(jīng)營管理方式。”第三條第（一）項載明“乙方按工程最終結算價的2%向甲方（即安徽某有限公司）交納企業(yè)管理費，有關本項目的企業(yè)管理費，甲方按業(yè)主方支付的工程進度款比例收取，當本項目工程完工，乙方申報工程竣工驗收之前，乙方應按約定的工程合同總價向甲方繳清企業(yè)管理費，工程竣工結算時合同外增加工程量按實際發(fā)生結算金額計收2%的管理費?！睋?jù)此，在案證據(jù)不能證實上訴人全某系某公司員工，且不能排除全某辯解其與某公司是掛靠關系、其是實際承包人的可能，原判認定全某屬于某公司的工作人員的證據(jù)不足。

　?。ㄈ]有或者無證據(jù)證明被告人主觀方面具有非法占有目的

　　司法實踐中，區(qū)分職務侵占罪與挪用資金罪的主要依據(jù)，就是需要判斷行為人是否具有“非法占有目的”。然而，“非法占有目的”是一種行為人的主觀心理活動。判斷行為人是否具有非法占有目的，雖然屬于主觀心理事實認定的范疇，但必須結合案件的客觀事實來進行綜合判定。對于職務侵占罪，并無具體規(guī)定何種行為模式能夠認定行為人具有非法占有目的的法律規(guī)范。根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定:“《決定》第十條規(guī)定的‘侵占’，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他非法占有本公司、企業(yè)財物的行為?！痹撘?guī)定說明，職務侵占罪中將本單位財物非法占有的行為可以分為侵吞行為，竊取行為，騙取行為以及其他非法占有行為。

　　韓某職務侵占罪二審（2019）內(nèi)05刑終19號刑事判決書

　　裁判要旨：本案中，上訴人韓某以某公司的名義從某超市借款33萬元并實際占有，利用了本人作為公司法定代表人的職務便利，但認定其具有非法占有目的的證據(jù)不夠確實充分，主客觀不一致，其行為不符合職務侵占罪的構成要件。上訴人韓某以某公司的名義從某超市借款33萬元并出具借據(jù)后，轉讓后的某公司對于韓某從某超市借款33萬及某公司與某超市核銷33萬的事實均已記賬，借款之后的錢款指向明確，即由韓某實際占有控制，但在案證據(jù)不能證明其采取非法手段進行掩蓋，使借款難以在單位財務賬目反映或拒不歸還，意圖非法占有，而僅憑未及時入賬的行為不足以認定其具有非法占有之目的。

　　方某職務侵占罪一審（2017）黔0203刑初75號刑事判決書

　　公訴機關指控的被告人方某侵占某廠的凈資產(chǎn)28.8921萬元，最初是因某廠進行企業(yè)改制，由于產(chǎn)權關系不明確，為明確產(chǎn)權，被告人方某主持召開行政辦公會議，該次會議在沒有任何依據(jù)的情況下明確了某廠40%的產(chǎn)權，方某占二廠60%的產(chǎn)權。二廠召開第五次職工大會，會議一致通過草案，進一步明確被告人方某占二廠60%的股份。之后，方某以二廠所有者權益60%計算出的28.8921萬元作為對改制成立的某公司的個人投資。雖然被告人方某占有二廠60%的股份無任何依據(jù)，但不具有職務侵占罪的主觀犯意。行政辦公會議通過參會人員提議，集體討論形成一致意見，無證據(jù)證實被告人方某主觀上有非法占有的目的，也沒有證據(jù)證實方某指使、授意、串通公司他人及會計江某計算60%的股份金額。

　?。ㄋ模┍桓嫒怂加械馁Y金性質(zhì)不屬于本單位資金或資金性質(zhì)不明

　　作為職務侵占罪對象的“本單位財物”系指單位現(xiàn)存的財物以及確定的收益，“本單位財物”需受單位占有、管理以及支配，不僅包括以本單位名義占有、管理、支配的一切物權、無形財產(chǎn)以及債權，也包括根據(jù)法律規(guī)定以及合同約定由本單位臨時占有、管理、使用的合法財物。因此，若行為人所占有、管理、支配的財物不屬于“本單位財物”或無證據(jù)證明該財物屬于“本單位財物”，則行為人不構成職務侵占罪。

　　李某職務侵占罪二審（2018）瓊01刑終312號刑事判決書

　　裁判要旨：原審判決定罪時未考慮到某公司電費、物業(yè)費賬戶存在收支混用情況，即可能將收取的電費用于支付公司其他管理費用，未考慮到業(yè)主欠費部分，未考慮到公司運營可能存在虧損等情況，所認定的事實并未能得出李某侵占某公司財物達到犯罪標準的唯一結論，故原審判決認定李某犯職務侵占罪事實不清，證據(jù)不足。

　　劉某職務侵占罪再審（2016）粵0305刑初1547號刑事判決書

　　裁判要旨：劉某負責的南寧辦與某公司的內(nèi)部承包銷售模式，根據(jù)《銷售目標責任書》，劉某對南寧辦人事管理與財務管理獲得公司全權授權，除按底價返還公司銷售貨款外，其對超出底價部分的銷售收入有完全的支配權，故無法區(qū)分哪些貨款屬于公司或個人。

　?。ㄎ澹┍桓嫒宋辞趾ι姘竼挝坏呢敭a(chǎn)權益

　　司法實踐中，關于職務侵占罪中的“財產(chǎn)”認定問題一直存在較大爭議。張明楷教授認為財物應當具有三個特征：管理的可能性、轉移的可能性和價值性；進而主張作為財產(chǎn)犯罪的財務包括狹義的財物（有體物和無體物）與財產(chǎn)性利益（包括積極財產(chǎn)的增加和消極財產(chǎn)的減少）。對于公司財產(chǎn)性利益的界定，應當認為系由公司占有且行為人可支配、管理的“積極財產(chǎn)”。因此，若行為人將公司所占有并產(chǎn)生價值的財產(chǎn)性利益非法據(jù)為己有，也構成職務侵占罪。

　　馬某職務侵占罪二審（2017）鄂05刑終305號刑事判決書

　　裁判要旨：本案爭議的焦點在于被告人馬某私自轉讓公司股權的行為是否可以認定為“將本單位財物非法占為己有”。因公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任，公司的財產(chǎn)與私人財產(chǎn)不能混同，兩者各有其主，公司財產(chǎn)和股東股權是兩個不同性質(zhì)的財產(chǎn)權利，前者屬于公司，而后者屬于個人，盡管股權反映了股東參與公司決策和資產(chǎn)收益等權利，但股權變動或轉讓不會導致公司的整體財產(chǎn)發(fā)生變化。在本案，盡管上訴人馬某在近十年中數(shù)次變更登記，更改法定代表人、股東構成、股東股權份額、企業(yè)類型并將公司股權轉讓于他人，但是公司的財產(chǎn)并未因此而發(fā)生變化。馬某違反約定擅自將公司股權賣給他人，隱瞞變賣款項的數(shù)額，雖侵犯了相關股東的權益，但未侵犯公司的財產(chǎn)權，據(jù)此不能認定馬某將本單位財物非法占為己有。馬某的行為不符合職務侵占的構成要件，依法應當宣告無罪。

　　張某職務侵占罪再審（2017）鄂刑再4號刑事判決書

　　裁判要旨：涉案公司是由張某和其妻茍某以夫妻共同財產(chǎn)出資設立的，張某任公司法定代表人并由其實際經(jīng)營和管理，股東只有張某和茍某夫妻二人，雖然關某曾與涉案公司及張某之間有來往，但現(xiàn)有證據(jù)不能證實關某系涉案公司股東?；趶埬撑c茍某的特殊關系，張某在涉案公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中，利用職務上的便利將公司的貨款收回后未上賬而予以支配，從形式上看其行為侵占了涉案公司的財產(chǎn)，但張某是公司的法定代表人，有權對公司的財產(chǎn)進行處置，且張某將該款用于償還成立公司時所借的欠款，亦經(jīng)茍某認可，故此行為本質(zhì)上并沒有損害涉案公司的利益。綜上，本院再審認為，原判認定申訴人張某采取收入不上賬的手段支配公司貨款347000元的事實清楚，證據(jù)充分，但張某的行為沒有損害涉案公司的根本利益，亦未損害其他股東的利益，張某的行為不應認定為犯罪行為。

　?。┍桓嫒说男袨椴⑽锤淖兩姘肛斘锼袡嘈再|(zhì)，涉案財物仍由單位實際占有

　　對于行為人“非法占為己有”的理解問題，學界一直存在較大爭議，職務侵占罪要求行為人主觀上應當具有非法占有目的，客觀上存在非法占有的行為。因此“非法占為己有”需要行為人具有永久性剝奪單位財產(chǎn)的性質(zhì)，若行為人并未改變、剝奪單位財產(chǎn)所有權的性質(zhì)，涉案財物仍有單位實際占有，則行為人不構成職務侵占罪。

　　樓某、張某職務侵占罪二審（2017）鄂01刑終1466號刑事判決書

　　裁判要旨：關于涉案款項不記賬并經(jīng)循環(huán)倒賬，其性質(zhì)是否發(fā)生改變。經(jīng)查，雖然涉案款項以往來款名義回到涉案公司，并被記入“其他應付款”科目，但該款項為涉案公司實際占有和控制，仍屬于該公司的財產(chǎn)。前述記賬行為并不能直接改變涉案款項的所有權。關于涉案款項是否為樓某等人實際占有，沒有證據(jù)證明該款項被樓某等人非法占有和處置。此外，也沒有證據(jù)證明某某公司或者樓某以該筆“投資款”向涉案公司主張過權利或者獲得過相關收益。不能證實樓某等人循環(huán)倒賬的行為導致涉案款項性質(zhì)發(fā)生了改變，客觀上也沒有發(fā)生該款項為個人實際占有的結果，其行為均不符合職務侵占罪的犯罪構成。

　?。ㄆ撸]有或者無證據(jù)證明被告人確有利用職務之便侵占本單位財物之行為

　　“利用職務上的便利”是職務侵占罪在客觀方面的必備構成要件之一，對于職務侵占罪中“利用職務上的便利”，是指行為人利用職務或者崗位上的權限，或者雖未直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用本人的職權或地位所形成的管理、保管、經(jīng)手本單位財物便利條件。

　　最高人民法院同時也明確指出：“認定是否具有職務上的便利，不能以行為人是正式工、合同工還是臨時工為劃分標準，而應當從其所在的崗位和所擔負的工作上看其有無主管、管理或者經(jīng)手單位財物的職責。只要經(jīng)公司、企業(yè)或者其他單位聘用，并賦予其主管、管理或者經(jīng)手本單位財物的行為，無論是正式工、合同工還是臨時工，都可以成為本罪的主體。”

　　陳某職務侵占罪一審（2017）浙0782刑初1262號刑事判決書

　　裁判要旨：自訴單位吉某1公司、吉某2公司、A公司、被告人陳某簽訂《補充合作協(xié)議書》，約定A公司自補充協(xié)議生效日起二年以內(nèi)將A公司經(jīng)營的產(chǎn)品代理權全部轉移給吉某1公司并在二年之內(nèi)注銷，同時承諾A公司全部經(jīng)營利潤歸吉某1公司所有，但雙方當事人在補充合作協(xié)議中未明確約定A公司在2013年12月31日公司注銷前，在銷售產(chǎn)品過程中產(chǎn)生的費用由誰負擔，吉某1公司只是對A公司經(jīng)營過程中產(chǎn)生的支出費用予以建帳而未實際對該費用予以承擔，導致A公司經(jīng)營過程中產(chǎn)生的費用由被告人陳某個人墊付。鑒于A公司經(jīng)營過程中的支出費用確實存在，而且2013年、2014年公司返利實際由A公司使用、支配的情況下，指控被告人陳某非法占有返利，依據(jù)不足，自訴單位吉某1公司指控被告人陳某犯職務侵占罪事實不清、證據(jù)不足。

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　　職務侵占罪要求行為人對單位財物具有工作職責范圍內(nèi)的占有、處分權限。然而這種占有、處分權限并非短時間內(nèi)的經(jīng)手或是握有單位財物，這種情形行為人僅以一種“占有輔助人”的身份，而不能評價為對財物的占有或處分。真正意義上的占有、處分財物應當是既有占有、處分財物的行為舉止，又存在著占有、處分意思表示以及占有、處分的管理權限。因此，對于職務侵占罪的認定，應當將其實質(zhì)限定在對單位的財物有占有、處分權限上。對于僅是單純在工作中竊取他人占有的財物，其實質(zhì)上構成的是盜竊罪。當然，若被告人所在單位對被告人的占有行為實質(zhì)知情并予以認可，即使單位事后反悔，也不應當構成職務侵占罪。

　　楊某、王某、陳某職務侵占罪一審（2019）粵0783刑初84號刑事判決書

　　裁判要旨：本院認為，某公司與某某公司的合同，除被告人王某簽名外還有某公司蓋章，合同會簽單除三被告人簽名外，還有公司其他部門的人簽名（合同也在公司有存檔），可見某公司對該合同是知情的。被告人提供的某公司其他項目的模板供應合同，與某某公司的合同相比，承包內(nèi)容多了一項“包工”，價格高出某某公司20多元，能印證被告人的辯解。因此，自訴人對三被告人犯職務侵占罪的指控，事實不清，證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立。

　　宋某職務侵占罪一審（2018）遼0902刑初65號刑事判決書

　　裁判要旨：本院認為，被告人宋某雖在張某甲、張某乙不知情的情況下領取130萬元工程款，但事后經(jīng)過了張某甲、張某乙的追認，故宋某的行為不能構成職務侵占罪。根據(jù)證據(jù)可以認定被告人宋某是在張某甲、張某乙不知情的情況下在阜新設立了北京某裝飾工程有限公司的公司賬戶，阜新市市政管理處將工程款打入了該賬戶，但根據(jù)宋某與張某甲之后簽訂的協(xié)議、股權轉讓協(xié)議以及張某乙的證言，可以認定張某甲、張某乙對宋某先期收回的130萬員工程款，二人予以認可。故不能認定被告人宋某犯職務侵占罪。

　?。ň牛┍桓嫒伺c所在單位之間的糾紛系民事權益糾紛，不構成職務侵占罪

　　最高人民法院《關于充分發(fā)揮審判職能作用為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境的通知》中指出，依法保護企業(yè)家的人身自由和財產(chǎn)權利。嚴格執(zhí)行刑事法律和司法解釋，堅決防止利用刑事手段干預經(jīng)濟糾紛。堅持罪刑法定原則，對企業(yè)家在生產(chǎn)、經(jīng)營、融資活動中的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)行為，只要不違反刑事法律的規(guī)定，不得以犯罪論處。對于在合同簽訂、履行過程中產(chǎn)生的民事爭議，如無確實充分的證據(jù)證明符合犯罪構成的，不得作為刑事案件處理。因此，對于被告人與公司之間因民事行為產(chǎn)生的糾紛，足可以通過民事訴訟方式獲得司法救濟，不必動用刑事強制手段介入正常的民事活動，否則不僅僅侵害了正常的市場交易秩序，也會對地區(qū)的營商環(huán)境造成損害。

　　董某職務侵占罪再審（2016）京刑再1號刑事判決書

　　裁判要旨：根據(jù)再審查明的事實和證據(jù)可以認定，因董某、趙某等人對“某度假村”的投資和投入資金有分歧，所以一直未對拆遷補償款進行具體分配。雙方雖曾對使用拆遷款收購唐山某公司的股權和土地進行協(xié)商，但是因雙方對拆遷款的分配沒有達成一致意見，故對趙某的拆遷款份額如何使用處于未確定狀態(tài)。在拆遷款到賬之前，某某公司已出資收購了唐山某公司，沒有證據(jù)證明收購時使用了拆遷款，亦無證據(jù)證明趙某出資收購了唐山某公司。本案沒有證據(jù)證明董某主觀上具有非法占有唐山某公司財產(chǎn)的故意，客觀上實施了利用職務上的便利，侵占公司財物的行為；亦無證據(jù)證明公司或個人的財產(chǎn)遭受了損失。董某與趙某對拆遷款的分配及投資爭議，應屬民事糾紛。

　　（十）涉案數(shù)額并未達到法定追訴標準，不構成挪用資金罪

　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，職務侵占罪的犯罪數(shù)額起點為六萬元，即認定行為人將單位財物非法占為己有需達六萬元以上。但在司法實踐中需要注意，職務侵占罪中對于貨款、資金這類可以直接計數(shù)的單位財物，一般不存在計量難題，但對于一些不能直接計量的單位財物、產(chǎn)權等數(shù)額如何認定的問題，往往需要通過司法鑒定機構出具的鑒定意見進行綜合判斷，將非法侵占的各類財產(chǎn)進行轉化、折算成具體數(shù)額單位進行衡量，因此，對于鑒定意見的審查質(zhì)證，可能是涉案數(shù)額爭議的焦點。

　　蘇某職務侵占罪再審（2017）冀03刑再1號刑事判決書

　　裁判要旨：本院再審認為，原審被告人蘇某利用職務上的便利，將本單位財物22500元用于個人消費和投資，其行為造成該單位財產(chǎn)至今無法追回的不良后果，具有較大的社會危害性，系職務侵占行為。但最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理依法賄賂刑事