北京刑事辯護(hù)律師：無罪辯護(hù)視角下的物證同一性的審查認(rèn)定

刑事訴訟中，物證同一性的認(rèn)定非常關(guān)鍵，如果不能審查認(rèn)定，無法定罪處罰。什么是物證同一性？簡言之，案發(fā)實(shí)物與庭審出示的實(shí)物應(yīng)為同一實(shí)物。

理論上講，二者具有同一性并非難事。但是，刑事訴訟從偵查、審查起訴到審判需要經(jīng)過較長的時(shí)間，在此過程中，能否做到證據(jù)始終唯一，需要程序保證。

第一個(gè)問題，確定查獲物品與庭審中舉證出示物品具有同一性（流動同一性）。

偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)、查獲的物品來源真實(shí)可靠是基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上，偵查機(jī)關(guān)收集物證的程序合法，物證提取、保管、送檢程序合法，司法鑒定依據(jù)的檢材真實(shí)可靠且鑒定程序合法。只有如此才能保證物證在之后的流轉(zhuǎn)過程中具有同一性。

比如，在危險(xiǎn)駕駛罪的醉酒駕駛機(jī)動車的情形中，“在道路上駕駛機(jī)動車，血液酒精含量達(dá)到80毫克/100毫升以上的，屬于醉酒駕駛機(jī)動車”的情形，將按照危險(xiǎn)駕駛罪定罪處罰。因?yàn)檠壕凭渴嵌ㄗ锏目陀^依據(jù)，所以，必須保證在法庭上出示用于質(zhì)證的血樣與案發(fā)時(shí)的血樣具有同一性。

如果物證在收集、保管、移送和鑒定過程中發(fā)生丟失、污染等情形的，則物證在流動過程中不具有同一性的，則不應(yīng)當(dāng)定罪處罰。

物證是刑事訴訟法中規(guī)定的證據(jù)之首，地位非常重要。而物證同一性之所以如此重要，是因?yàn)槠涫嵌ㄗ锪啃痰年P(guān)鍵。如何實(shí)現(xiàn)物證同一性？通過物證收集、保管、移送的鏈條保證。

1.物證收集程序應(yīng)當(dāng)合法

《刑事訴訟法》及其司法解釋明確規(guī)定，物證、書證的收集程序、方式應(yīng)當(dāng)符合法律、有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)制作清單、筆錄，并且需要有偵查人員、物品持有人、見證人簽名等。比如搜查時(shí)需要搜查證、扣押決定書以及制作搜查筆，搜查時(shí)需要縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)等；比如見證人的范圍也需要審查等。

2.保管程序應(yīng)保證物證不丟失、未被污染

物證在保管時(shí)需要對原物保管，但有些物品不易保存的，如何處理？此時(shí)，可以采取拍攝照片、錄像或者復(fù)制品等方式保管證據(jù)。而在對于照片、錄像以及復(fù)制品質(zhì)證時(shí)，需要與原物核對、鑒定或者其他方式確認(rèn)真實(shí)性。

3.移送時(shí)應(yīng)全案移送，必要時(shí)需要補(bǔ)正、補(bǔ)充或做合理解釋

在物證移送時(shí)，需要全案移送。如果出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)提取物品未提取，應(yīng)當(dāng)移送的未移送，應(yīng)當(dāng)鑒定的未鑒定也不能移送司法鑒定意見的，則導(dǎo)致案件事實(shí)存疑。此時(shí)，就需要補(bǔ)正、補(bǔ)充或者作出合理解釋。

收集鏈條中，應(yīng)當(dāng)保證物證來源和收集程序符合法律規(guī)定；在保管鏈條中，應(yīng)當(dāng)保證物證未被污染、篡改，以確定物證處于被發(fā)現(xiàn)時(shí)的狀態(tài)；在移送鏈條中，應(yīng)當(dāng)保證移交的物證真實(shí)，為原始的狀態(tài)，比如交接時(shí)需要簽名、貼封條，通過貼標(biāo)簽、編號碼等可識別的標(biāo)記來證明涉案物品具有同一性。

第二個(gè)問題是需要審查認(rèn)定涉案物品與查獲物品來源同一性。

在醉酒駕駛的犯罪案件中，根據(jù)《關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理醉酒駕駛機(jī)動車犯罪案件的指導(dǎo)意見》（公交管[2011]190號）的規(guī)定，對提取血樣要求全程監(jiān)控，以保證收集證據(jù)合法有效（實(shí)質(zhì)上是保證來源真實(shí)可靠）。提取后的血樣應(yīng)當(dāng)當(dāng)場登記封裝，并立即送縣級以上公安機(jī)關(guān)檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)或者或者經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)可的其他具備資格的檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行血液酒精含量檢驗(yàn)。對于不能立即送檢的特殊情況，必須規(guī)范低溫保存且經(jīng)上級公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，在三日內(nèi)送檢。

如此規(guī)定，為了保證檢材真實(shí)可靠、不被污染。由此依法作出的司法鑒定意見才具有證據(jù)的效力。

醉酒駕駛中血樣同一性的認(rèn)定著重關(guān)注收集、保管、移送、鑒定的合法性，以能確保物證同一性。但是，在違禁品交易中，物證同一性又呈現(xiàn)出不一樣的特點(diǎn)，后者仍需要注重對來源同一性的審查。

比如，在違禁品交易（比如槍支）中，如何確定交易的物品與庭審中舉證的物品是同一個(gè)物品。槍支有不同的品名、型號，交易時(shí)交易主體的身份可能是虛擬的或者借用的，如何認(rèn)定交易主體。如何審查認(rèn)定接受實(shí)物（實(shí)物交付）時(shí)的主體身份等。

在劉某走私武器、彈藥罪再審案（福建省高級人民法院（2016）閩刑再8號）中，對物證來源同一性問題分析如下：“原審被告人購買了仿真槍支”“原審被告人作為收件人收到了仿真槍支”，其中“涉案走私槍支收件人電話號碼系原審被告人使用”是關(guān)鍵證據(jù)，是連接購買、收貨的關(guān)鍵。如果僅僅證明被告人有購買的意向，即購買的交流信息。但是，如果不能證明在案的仿真槍支并非原審被告人收到的槍支，或者原審被告人根本沒有收到仿真槍支，如何定罪？

物證來源的同一性問題就尤為重要，是決定定罪與否的關(guān)鍵。

法院在論證物證同一性問題時(shí)查明：原審被告人穩(wěn)定供述在某網(wǎng)站選購了仿真槍支，同時(shí)在QQ聊天記錄中存在關(guān)于貨物被扣的信息；藏匿在飲水機(jī)箱體內(nèi)的仿真槍支的派送單上載明的收貨地點(diǎn)是原審被告人的所在縣城，收貨人電話是原審被告人使用的電話號碼（虛構(gòu)的收貨人明知也經(jīng)原審被告人供述是自己虛構(gòu)的）；查獲的電腦主機(jī)由原審被告人個(gè)人使用，且提取了“最后確定要的.xls”文件清單；購物清單與原審被告人支付款項(xiàng)一致；“偵查機(jī)關(guān)查扣的槍形物與購物清單上每一仿真槍對應(yīng)的鏈接網(wǎng)址所示槍形物圖片的品名、型號能夠一一對應(yīng)?！?/p>

法院在審查在案證據(jù)，并分析論證后認(rèn)定，查扣的槍形物是原審被告人所購買的貨物。

法院之所以對證據(jù)層層審查和論證分析，目的就是論證仿真槍支來源同一性的問題，即在案查獲的仿真槍支與原審被告人購買的仿真槍支具有同一性。

由此可見，在涉及交易類的犯罪案件中，保證物證來源同一性難度非常大。首先需要確定交易主體及要交易的物品，其次需要確定交易物品為交易主體買賣，第三需要確定查獲的物品就是交易主體實(shí)際交易的物品。當(dāng)然，在此基礎(chǔ)上，仍然需要審查的事項(xiàng)還包括收集、保管以及送檢和鑒定程序合法性問題。

刑事訴訟與民事訴訟具有較大的差異，除了刑民性質(zhì)根本差異之外，在個(gè)案中，更多的差異體現(xiàn)在舉證責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)、證據(jù)類型以及對證據(jù)三性的審查認(rèn)定等方面。

刑事訴訟中，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查在案證據(jù)，審查物證同一性。如果發(fā)現(xiàn)物證不具有同一性的，則應(yīng)當(dāng)依法提出，而公訴機(jī)關(guān)必須舉證證明物證不存在被篡改、被污染的情形。