作者：劉靜怡

出品：高云合同

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大家好，我是合同六法學(xué)員劉靜怡，在北京清律律師事務(wù)所工作，目前是一名律師助理，主要從事私募股權(quán)投資業(yè)務(wù)。

在合同六法實(shí)訓(xùn)營(yíng)當(dāng)中有一個(gè)情景問(wèn)題是：A公司以增資方式投資1000萬(wàn)占有B公司20%的股份，應(yīng)如何快速擬定合同框架和寫(xiě)作重點(diǎn)？

此類(lèi)問(wèn)題正是我平時(shí)最常接觸的領(lǐng)域，下面將以合同定位、合同大綱、合同重點(diǎn)這三方面，和大家分享一下我的個(gè)人思考。

一、合同定位

根據(jù)高教練所述的“聽(tīng)審研定”四字訣，我將交易合同性質(zhì)定位為“增資擴(kuò)股協(xié)議”，由此展開(kāi)合同框架布局設(shè)計(jì)。

二、合同大綱

結(jié)合高教練的“工字建?！焙汀傲蠊?jié)點(diǎn)法”，我擬定的合同大綱如下：

第一部分是合同的開(kāi)篇，需要明確A，B公司及B的其他前輪投資人的主體情況，并簡(jiǎn)述本次增資擴(kuò)股的背景和本次增資的交易模式。這部分內(nèi)容其實(shí)是對(duì)應(yīng)“工”字法中的“關(guān)系”模塊。

為什么要講述主體情況和增資背景？是因?yàn)楣救谫Y最終能夠順利完成，不是投資人和公司“一拍即合”即可，而需要新舊股東之間利益達(dá)成一致，實(shí)務(wù)中，一般會(huì)比照前輪投資人的權(quán)益，結(jié)合各方強(qiáng)弱勢(shì)地位，確定本輪投資人的權(quán)利義務(wù)，而且合同主體也是需要所有投資人參與的。

還有就是增資情況。在這一部分中我們通常需要約定A的投資款及投后所持股權(quán)比例，認(rèn)繳注冊(cè)資本等情況。意在明確A增資的條件，以及增資完成后公司股東及股權(quán)情況。

第二部分是交割條款，對(duì)應(yīng)“六大節(jié)點(diǎn)法”中的“啟動(dòng)”和“交割”還有工字建模法當(dāng)中的“流程模塊”，在這一步中最重要的是確定股權(quán)交割的整體步驟和流程。交割條款又包含以下幾方面內(nèi)容：

１.約定A投資的先決條件。投資人的投資先決條件實(shí)質(zhì)上包含了投資人投資之時(shí)，希望公司達(dá)到的一種狀態(tài)。如果投資進(jìn)行前公司需要先完成一些股權(quán)調(diào)整或重組，通常也會(huì)約定在這部分。

２.約定先決條件滿(mǎn)足后，A公司的股權(quán)交割流程，包括投資款的支付、各種文件的交割，以及辦理工商登記手續(xù)等。這里需要明確交割完成的節(jié)點(diǎn)，例如是工商變更登記完成后視為交割完成，還是投資人價(jià)款全部支付后視為交割完成等，具體視交易情況而定。?對(duì)于投資人A而言，分期支付投資款通常更為有利，可以約定為合同簽訂后支付首期款，工商變更登記完成后支付后期款。

（三）第三部分是各方的承諾與保證，對(duì)應(yīng)“工”字法中的“保障”模塊。在這部分中，A可要求B對(duì)其履約資格、內(nèi)部決策流程、公司經(jīng)營(yíng)情況等方面作出承諾。

（四）第四部分為各股東權(quán)利及義務(wù)，對(duì)應(yīng)“工”字法中的“關(guān)系”模塊，因?yàn)樵摬糠诌€需明確各股東如何行使公司權(quán)利，因此也對(duì)應(yīng)“流程”模塊。

這部分是整個(gè)合同中最核心的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)約定公司增資后各股東所享有的各項(xiàng)權(quán)利，特別是注意約定A在公司持股期間不接受后續(xù)融資的股權(quán)稀釋。同時(shí)，還需要約定A股權(quán)不稀釋的保障途徑，例如約定創(chuàng)始股東應(yīng)向A無(wú)償轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或公司向A無(wú)償增發(fā)股權(quán)，以保障A利益訴求的實(shí)現(xiàn)。

（五）第五部分為違約責(zé)任，對(duì)應(yīng)“六大節(jié)點(diǎn)”中的“違約”，及“工字法”“救濟(jì)”模塊。除了約定一般的違約條款外，應(yīng)特別注意在合同中針對(duì)A的不稀釋權(quán)利作出違約救濟(jì)，例如A的股權(quán)受到后續(xù)融資稀釋時(shí)，由創(chuàng)始股東承擔(dān)違約責(zé)任，賠償A的損失，并考慮是否要求B對(duì)A的違約承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。除明確違約責(zé)任外，還可以考慮約定A股權(quán)受到稀釋時(shí)的退出方式，如公司或創(chuàng)始股東回購(gòu)股權(quán)，保障A的利益訴求不能實(shí)現(xiàn)時(shí)能夠及時(shí)退出。

（六）第六部分為合同解除條款，對(duì)應(yīng)“六大節(jié)點(diǎn)”中的“解除”。投資協(xié)議對(duì)于解除的條款設(shè)計(jì)需要特別“小心”，不能一概而論。一般而言，增資完成后投資協(xié)議的解除、終止需經(jīng)各方共同同意。但我們可以在增資啟動(dòng)前這個(gè)階段為A爭(zhēng)取更多的主動(dòng)權(quán)，如約定合同的先決條件在一定時(shí)間內(nèi)仍不滿(mǎn)足時(shí)，A享有合同單方解除權(quán)等。發(fā)生創(chuàng)始股東嚴(yán)重違約時(shí)，也可以賦予A解除合同的權(quán)利。

（七）其余部分為常見(jiàn)的合同條款，如保密、不可抗力條款、通知和送達(dá)等，對(duì)應(yīng)“工”字法中的“保障”模塊。如果投資合同中約定了發(fā)送通知和解除合同（特別是單方解除）的流程，則一定要有配套的通知送達(dá)條款，保障通知的效力。

（八）合同的附則，最重要的是約定合同生效條款。一般而言，可以約定合同簽署后即生效，必要時(shí)也可以設(shè)計(jì)為附條件生效的條款，如合同在交易取得相關(guān)前置行政許可后生效、股權(quán)相關(guān)質(zhì)押擔(dān)保已解除后生效等。

三、合同重點(diǎn)

關(guān)于投融資各方利益點(diǎn)及強(qiáng)弱勢(shì)地位的思考。

投資人分為很多種，有實(shí)業(yè)投資人、戰(zhàn)略投資人，還有財(cái)務(wù)投資人，每個(gè)投資人的利益點(diǎn)不同，同一個(gè)投資人在不同種類(lèi)公司投資所謀求的利益點(diǎn)也不同。實(shí)業(yè)投資人更關(guān)注公司的實(shí)體經(jīng)營(yíng)，并且謀求全面的控制權(quán)。戰(zhàn)略投資人更希望通過(guò)投資創(chuàng)造一些關(guān)聯(lián)交易的機(jī)會(huì)，而財(cái)務(wù)投資人不謀求對(duì)公司的全面控制權(quán)，更關(guān)心公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，希望在公司估值更高時(shí)賣(mài)出股權(quán)賺取利潤(rùn)。

明確了投資人所謀求的利益點(diǎn)，就會(huì)容易清楚合同的重點(diǎn)在哪里，比如是重在全面控制公司，還是更關(guān)注股權(quán)退出方式等等。

在本案例中，B要求A在一年內(nèi)不得撤換Ｂ公司管理層，很可能是希望保持管理層穩(wěn)定，或者Ａ能夠帶給Ｂ公司新的資源，有利于管理層提升經(jīng)營(yíng)能力，在這一點(diǎn)上可以向業(yè)務(wù)人員深入了解，從而判斷需不需要對(duì)兩公司之間的關(guān)聯(lián)交易作出更多有針對(duì)性和預(yù)防性的設(shè)計(jì)。

另外我認(rèn)為，一場(chǎng)投資交易中，并不存在絕對(duì)意義的強(qiáng)弱方。投資人向公司投錢(qián)，在交易談判階段提出很多要求，很強(qiáng)勢(shì)，可以一旦錢(qián)投入公司之后，往往就成為弱勢(shì)方。

拿財(cái)務(wù)投資人舉例，財(cái)務(wù)投資人不參與公司實(shí)體經(jīng)營(yíng)，無(wú)法掌控公司，所以才會(huì)在合同中要求更多的權(quán)利，如要求公司和創(chuàng)始股東作出業(yè)績(jī)承諾保證，約定優(yōu)先清算、優(yōu)先被回購(gòu)，要求在公司重大資本事項(xiàng)上有否決權(quán)等。然而，當(dāng)公司發(fā)生虧損，創(chuàng)始股東“一窮二白”時(shí)，投資合同往往變成一張“廢紙”。沒(méi)有人愿意接盤(pán)承接投資人的“爛攤子”，創(chuàng)始股東又沒(méi)錢(qián)回購(gòu)股權(quán)，投資人便陷入進(jìn)退兩難的境地。

以本案為例，無(wú)論Ｂ公司經(jīng)營(yíng)狀況如何，A公司一年內(nèi)都不得更換其管理層，從這個(gè)層面上看，A公司已經(jīng)算是弱勢(shì)方了。所以我們現(xiàn)在就應(yīng)該在合同項(xiàng)目的各個(gè)環(huán)節(jié)中，最大程度上保障己方的利益。

PS:以上是個(gè)人的一點(diǎn)拙見(jiàn)，作為拋磚引玉，期望各位能夠不吝賜教，十分感謝！

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書(shū)研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開(kāi)啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購(gòu)重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷(xiāo)作品。