導讀:

《勞動法》第七十二條明確規(guī)定，繳納社會保險是用人單位和勞動者的共同法定義務。但是，實際操作中，會出現(xiàn)雙方規(guī)避繳納社保義務的情況。如，有的用人單位為了減少人員成本，聲明不給勞動者依法繳納社會保險；有的勞動者為了能夠拿到更多工資，要求用人單位以社保補助替代社保繳納。事實上，雙方無論出于什么原因不繳納，都會使得用人單處于未依法繳納社會保險的法律風險境地。

在講解未繳納社會保險可能存在的法律風險之前，我們有必要介紹一下，社會保險由哪幾類、分別由誰繳納。《社會保險法》規(guī)定，職工應當參加的社會保險有基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險；其中，基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險由用人單位和職工共同繳納；工傷保險、生育保險由用人單位繳納，職工不繳納，因此，用人單位與勞動者一旦建立勞動關系，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

一、企業(yè)未依法繳納社會保險的表現(xiàn)形式

企業(yè)未依法繳納社會保險可能是基于用人單位原因，也可能是基于勞動者原因，但通常會有以下兩類表現(xiàn)形式。

（一）用人單位原因，企業(yè)未依法繳納社會保險（常見情形）

1、勞動合同履行期間一直不繳納；

2、試用期間不繳納，轉正以后再繳納；

3、用現(xiàn)金及社保補助費代替繳納；

4、僅繳納部分險種，如三險；

5、拖延繳納；

6、未按法律或者政策規(guī)定的繳費基數(shù)即不足額繳納。

（二）勞動者原因，企業(yè)未依法繳納社會保險

有的勞動者不重視社保，想到手的工資拿的多點兒，可能會要求企業(yè)以額外發(fā)放社保補貼方式代替繳納社會保險費。

針對（一）中的1至4情形、（二）情形，實際用工管理中，企業(yè)為了規(guī)避用工風險，可能會要求員工簽署自愿放棄繳納社保承諾書或者提交放棄繳納社保申請書，并且明確寫明不繳納社保系員工自愿提出，事后員工不得以未依法繳納社保要求補繳、單方解除勞動合同主張經濟補償金及賠償損失等，否則用人單位有權對其進行追償。

審判實踐中，對于勞動者自愿放棄繳納社保的申請書/承諾書，法院一般認定無效。北京市第二中級人民法院作出的(2015)二中民終字第13554號判決中，法官認定勞動者放棄繳納社保的承諾書無效。理由是社會保險具有社會統(tǒng)籌性質，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費，繳納社會保險費不僅是用人單位的法定義務也是勞動者的法定義務，關乎職工、單位和社會三方的利益，不能通過用人單位和勞動者的約定進行變更或放棄；雖然勞動者本人書寫承諾書放棄繳納社會保險，屬于真實意思表示，但該約定違反國家關于社會保險的強制性法律規(guī)定，應屬無效。

二、企業(yè)未依法繳納社會保險可能存在哪些法律風險

企業(yè)未給員工依法繳納社會保險，包括未開社保賬戶、未繳納、拖延繳納、未足額繳納，這樣做，企業(yè)可能存在哪些法律風險呢？

（一）勞動用工風險

1、勞動者單方解除勞動合同，要求用人單位支付經濟補償金、加付賠償金

《勞動合同法》第三十八條規(guī)定，如果用人單位未依法繳納社會保險費，勞動者可以解除勞動合同（需要注意，該規(guī)定的“未依法繳納社會保險費”不包括拖延繳納、不足額繳納）?！秳趧雍贤ā匪氖鶙l規(guī)定，勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償金。勞動行政部門責令用人單位限期支付經濟補償金，逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。

2、勞動者以用人單位未依法繳納社會保險而導致自身不能享受社會保險待遇，要求用人單位賠償損失

比如，因未繳納養(yǎng)老保險，員工達到退休年齡但不能享受養(yǎng)老保險待遇；因未繳納生育保險，女員工、或者男員工妻子生育期間休假，而不能享受生育津貼；因未繳納失業(yè)保險，員工非個人原因解除勞動關系，員工不能領取失業(yè)保險金；因未繳納工傷保險，員工發(fā)生工傷造傷殘或死亡，而不能享受工傷保險待遇；此時，給員工造成的損失，員工都可以要求用人單位承擔賠償責任。

3、勞動者要求補繳社會保險

用人單位自建立用工之日起應當為員工繳納社會保險費，是用人單位強制性法定義務，不得以約定方式排除義務，一旦勞動者有證據證明雙方確實存在勞動關系，要求用人單位補繳社會保險時，按照法律規(guī)定，用人單位具有百分之百補繳的義務。

4、行政處罰

針對用人單位未依法繳納社會保險費，勞動者可以向勞動監(jiān)察大隊投訴，也可以要求社保行政部門或者社會保險征收機構依法處理。關于行政處罰，《勞動法》第一百條規(guī)定，用人單位無故不繳納社會保險費的，由勞動行政部門責令其限期繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金?！渡鐣ｋU法》第八十六條規(guī)定，用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

震宇易浩法律服務平臺律師提醒

繳納社會保險是用人單位的法定義務，即使企業(yè)與員工簽訂放棄繳納社保的承諾書，在司法審判中，法院也可能會認定無效。該繳納社保的還得補繳，因未繳納社保給員工造成損失的，還要承擔損失賠償責任。現(xiàn)實生活中，我們常?？吹胶芏鄤趧诱吲c企業(yè)解除勞動關系后，會盡可能多的提出仲裁請求，包括自愿放棄繳納社保仍訴求單位補繳、經濟補償金等，這無疑增加了企業(yè)的用工成本和法律風險。

律師建議，企業(yè)在用工管理過程中，最好按照法律規(guī)定依法繳納社會保險。如果企業(yè)真的不愿意繳納，而且員工流動性大、危險性高，易發(fā)生工傷事故，可以考慮采用勞務外包的方式，以最大程度降低用工風險。