第一節(jié) 建設(shè)工程法律體系

法律體系：法的體系，通常指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。（P1?上）

法律部門：根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱（主要是根據(jù)調(diào)整的社會關(guān)系性質(zhì)的不同）。（P1?上）

2Z201011 法律體系的基本框架（13、12 下單選）

【提示 1】注意行政法和經(jīng)濟(jì)法涉及到的具體法律；行政法：三行兩城一環(huán)一建筑。

【提示 2】建筑法屬于行政法律部門。

【2012?下考題·單選題】在我國法律體系中，調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律部門是（ ）。P1?

A.行政法B.勞動法C.經(jīng)濟(jì)法D.民法

『正確答案』D

【2013?考題·單選題】下列法律中，屬于行政法的是（ ）。 P2

A.?《建筑法》B.《公司法》C.《物權(quán)法》D.《合同法》

『正確答案』A

2Z201012 法的形式和效力層級

【思路】掌握制定單位，表現(xiàn)形式，效力等級，效力區(qū)域四個素。

一、法的形式

（12 年上多選）

【例題·多選題】我國現(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有（ ）。P3 A.建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例

A.?建設(shè)工程安全生產(chǎn)條例

B.?建設(shè)工程勘察設(shè)計管理?xiàng)l例 D.城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例

E.市政公用設(shè)施抗災(zāi)設(shè)防管理規(guī)定

『正確答案』ABCD

【2012?上考題·單選題】《中華人民共和國建造工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》屬于（ ）。 P4 A.法律

B.行政法規(guī)C.部門規(guī)章D.司法解釋

『正確答案』B

【2012?上考題·多選題】下列國家機(jī)關(guān)中，有權(quán)制定地方性法規(guī)的有（ ）。 P4 A.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常委會

B.?省、自治區(qū)、直轄市的人民政府

C.?省級人民政府所在地的市級人民代表大會及其常委會D.省級人民政府所在地的市級人民政府

E.國務(wù)院各部委

『正確答案』AC

二、法的效力層級

（一）基本原則

憲法至上、上位法優(yōu)于下位法、特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法。（P5 下）

【提示】上位法優(yōu)于下位法原則體現(xiàn)在以下幾個方面： （P5 下）

（1）?憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)和部門規(guī)章；

（2）?同級別地方法規(guī)>同級別或下級地方政府規(guī)章；

（3）?上級地方規(guī)章>下級地方規(guī)章；

（4）?部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自權(quán)限范圍

內(nèi)施行。

【規(guī)律】注意其制定主體，制定主體層級越高，效力越高（打狗還得看主人）

【例題·單選題】 《安全生產(chǎn)許可證條例》的直接上位法是（ ）。P5 A.安全生產(chǎn)法

B. 憲 法 C.建筑法

D.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例

『正確答案』A

【例題·單選題】下列規(guī)范性文件中，效力最高的是（ ）。P5 A.行政法規(guī)

B.司法解釋 C.地方性法規(guī)D.行政規(guī)章

『正確答案』A

【例題·單選題】以下關(guān)于法律法規(guī)效力的說法中，不正確的是（ ）。P5 A.法律的效力一定大于行政法規(guī)

B.?地方法規(guī)效力一定大于地方政府制定的規(guī)章

C.?一般情況下，同一事項(xiàng)的特別法，要優(yōu)先于一般法D.法律的效力，一定大于地方法規(guī)的效力

『正確答案』B

（二）需要由有關(guān)機(jī)關(guān)裁決適用的特殊情況

1.?各掃門前雪：

（1）?法律之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由全國人大常委會裁決；（P6 上）

（2）?行政法規(guī)之間新舊規(guī)定不一致，由國務(wù)院裁決。

2.?家長負(fù)責(zé)制：

（1）?地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，由國務(wù)院提出意見。（P6 上）

國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)；國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常務(wù)委員會裁決。

（2）?部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。（P6?上）

【例題·單選題】不同行政法規(guī)對同一事項(xiàng)的規(guī)定，新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由（ ）裁決。P6

A.國務(wù)院主管部門B.最高人民法院 C.國務(wù)院

D.全國人大常委會

『正確答案』C

（三）備案和審查

1.?備案的規(guī)定：

行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，在公布后 30?日內(nèi)報有關(guān)機(jī)關(guān)備案。 （P6?中）

【提示】憲法和法律不需要備案

審查的規(guī)定：

1.?修改的規(guī)定

（1）?制定機(jī)關(guān)應(yīng)在兩個月內(nèi)提出是否修改的意見，并向法律委員會和專門委員會反饋；

（2）?如制定機(jī)關(guān)不予修改的，可向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案， 由委員長會議決定是否提請常委會會議審議決定。

【例題·單選題】以下有關(guān)法規(guī)備案和審查的說法中，不正確的是（ ）。P6 A.地方性法規(guī)應(yīng)在公布后?30?日到有關(guān)機(jī)關(guān)備案

B.公民如發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)與法律相抵觸的，可書面建議全國人大常委會進(jìn)行審查C.制定機(jī)關(guān)應(yīng)在兩個月內(nèi)提出是否修改的意見

D.如制定機(jī)構(gòu)不予修改，全國人大可直接將該地方法規(guī)撤銷

『正確答案』D

第二節(jié) 建設(shè)工程法人制度

?

2Z201021 法人的法定條件及其在建設(shè)工程中的地位和作用一、法人應(yīng)具備的條件（P7 上）

1.?依法成立

2.?有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)

3.?有名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所

4.?能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

【記憶】合法、有錢、有名分有住處、能擔(dān)事。

【注意】法人的法定代表人，是自然人，可代表法人行使職權(quán)。

【例題·多選題】法人應(yīng)當(dāng)具備的條件有（ ）。P7 A.依法成立

B.?有自己的場所

C.?有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi) D.有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)

E.能夠獨(dú)立承擔(dān)無限民事責(zé)任

『正確答案』ABCD

二、法人的分類（P7 中）

三、法人在建設(shè)工程中的地位

建設(shè)工程中大多數(shù)活動主體都是法人，但也有沒有法人資格的其他組織（如分公司、項(xiàng)目部）。 （P7?下）

【提示】分公司沒有法人資格（相當(dāng)于辦事機(jī)構(gòu)或者部門，對應(yīng)的總公司）,子公司具有法人資格（對應(yīng)的是母公司）。

四、法人在建設(shè)工程中的作用（P8 上）

1.?法人是建設(shè)工程的基本主體

2.?確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離

2Z201022 企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系（14 年單選） 一、項(xiàng)目經(jīng)理部的概念和設(shè)立

項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu)。 （P8 下）

【提示】項(xiàng)目部不具有法人資格，所以無法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任二、項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者即：項(xiàng)目經(jīng)理與施工單位之間是委托代理關(guān)系。（P8 下）

三、項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)

【例】項(xiàng)目經(jīng)理未按時完成施工任務(wù)，責(zé)任應(yīng)由施工企業(yè)承擔(dān)，而不是項(xiàng)目經(jīng)理本人承擔(dān)，也不是由項(xiàng)目經(jīng)理部承擔(dān)；項(xiàng)目經(jīng)理簽字的材料款，如果不按時支付，材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)以施工企業(yè)作為被告，而不能直接告項(xiàng)目經(jīng)理個人，也不能告項(xiàng)目經(jīng)理部。

（P9 上）

【2014 考題·單選題】關(guān)于施工企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部法律關(guān)系的說法，正確的是（

）。P6～7

A.?項(xiàng)目經(jīng)理部具備法人資格

B.?項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法定代表人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者C.項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由自己承擔(dān)

D.項(xiàng)目經(jīng)理部是施工企業(yè)內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)

『正確答案』B

第三節(jié) 建設(shè)工程代理制度

（2 單選）

2Z201031 代理的法律特征和主要種類

概念：指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，行為后果由被代理人承受的法律制度。（P9 下）

【提示】涉及到三方當(dāng)事人：被代理人、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人。

一、代理的法律特征（P10?上）

1.?代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為；

2.?代理人應(yīng)當(dāng)以被代理人的名義實(shí)施代理行為；

3.?代理行為必須具有法律意義 ；

4.?代理行為的法律后果歸屬于被代理人。

二、代理的種類（P10 中下）

（一）委托代理

代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理，又稱為“意定代理”和“任意代理”。

（二）法定代理

根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。

（三）指定代理

根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。

【例題·多選題】根據(jù)代理權(quán)獲得的方式不同，代理可分為（ ）。

A.指定代理B.隱名代理C.委托代理D.居間代理E.法定代理

『正確答案』ACE

『答案解析』本題考查的是代理的主要種類。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。參見教材 P10。

【例題·單選題】下列代理行為中，不屬于委托代理的是（ ）。

A.?招標(biāo)代理

B.?采購代理C.訴訟代理D.指定代理

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是對各項(xiàng)代理的理解。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。指定代理是與委托代理平行的，所以不選 D。參見教材 P10。

2Z201032 建設(shè)工程代理行為及其法律關(guān)系

一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

（一）不得委托代理的建設(shè)工程活動

1.?依照法律規(guī)定或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理；

（P11 上）

2.?建設(shè)工程承包活動不得委托代理（不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包）

。（P11?上）

（二）須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為

某些建設(shè)工程中的代理，代理人必須具備法定資格；如：建設(shè)工程施工項(xiàng)目的招標(biāo)代理、委托監(jiān)理等。（P11 中）

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件：有營業(yè)場所和資金；有專業(yè)技術(shù)力量，有可作為評標(biāo)委員會成員的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家。

【記憶】需要有錢，有人，有技術(shù)。

【注意】招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資格由國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。 （P11 中）

（三）民事法律行為的委托代理

1.?民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面；（P11?中）

2.?書面的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限；（P11?下）

3.?委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

（P11 下）

二、建設(shè)工程代理行為的終止

（13 年單選）

（P11 下～P12 上）

【例題·多選題】在代理關(guān)系中，委托代理關(guān)系終止的條件包括（ ）。

A.?被代理人的法人終止

B.?被代理人取得民事行為能力C.被代理人取消委托

D.代理事項(xiàng)完成E.代理期限屆滿

『正確答案』ACDE

『答案解析』本題考查的是委托代理關(guān)系終止的條件。委托代理關(guān)系終止的條件包括：（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人喪失民事行為能力；（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。參見教材 P11。

【2013?考題·單選題】下列情形中，構(gòu)成委托代理終止的是（ ）。

A.?代理人辭去委托

B.?被代理人取得民事行為能力C.被代理人死亡

D.被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅

『正確答案』A

『答案解析』本題考查的是委托代理終止的情形。委托代理關(guān)系終止的條件包括：

（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委

托；（3）代理人死亡；（4）代理人喪失民事行為能力；（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。參見教材?P11。更多內(nèi)容請與?QQ： 微信：?索取

三、建設(shè)工程代理法律關(guān)系

存在兩個法律關(guān)系：

代理人與被代理人之間的委托關(guān)系；被代理人與第三人之間的合同關(guān)系。

（一）代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為

（二）轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)事先取得被代理人的同意

轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)事先征得被代理人的同意，或在事后及時告知被代理人。如被代理人不同意，由代理人對自己的轉(zhuǎn)托行為負(fù)民事責(zé)任，但緊急情況下為了保護(hù)被代理人的利益的特殊情況除外。（P12 下）

復(fù)代理：代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人進(jìn)行代理稱為復(fù)代理。（P12 下）

（三）無權(quán)代理和表見代理

1.?無權(quán)代理

三種表現(xiàn)形式：始未授權(quán)，超越代理權(quán)，代理權(quán)終止。

【注意】如果被代理人予以追認(rèn)，則轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理；如果不追認(rèn)，由無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。?（P13?上）

2.?表見代理

表見代理是指行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三 人相信其有代理權(quán)的表象：而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。

（P13?下）更多內(nèi)容請與 QQ：??微信：?索取需要符合的條件：

（1）?須存在足以使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由；

（2）?須本人存在過失；

（3）?須相對人為善意。 （P13?下～P14?上）

（14、12 上單選）

3.?知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意。

【2014?考題·單選題】單位甲委托自然人乙采購特種水泥，乙持授權(quán)委托書向提供商丙采購，由于缺貨，丙向乙說明無法供貨，乙表示愿意購買普通水泥代替，向丙出示加蓋甲公章的空白合同。經(jīng)查，丙不知乙授權(quán)不足的情況。關(guān)于甲、乙行為的說法， 正確的是（?）。

A.?乙的行為屬于法定代理

B.?甲有權(quán)拒絕接受這批普通水泥 C.如甲拒絕，應(yīng)由乙承擔(dān)付款義務(wù)D.甲承擔(dān)付款義務(wù)

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是表見代理。表見代理是指行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象：而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。參見教材 P13。

?

【例題·單選題】張某為甲公司的業(yè)務(wù)員，手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同后來張某離開甲公司，并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同，而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務(wù)員。這份合同的效力應(yīng)該認(rèn)定為（ ）。

A.?無效，屬于欺詐合同

B.?無效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān) C.有效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān) D.有效，責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是表見代理。表見代理是指行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象：而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。參見教材 P13。

?

（四）不當(dāng)或違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任

1.委托書授權(quán)不明確

后果：被代理人承擔(dān)責(zé)任，代理人連帶責(zé)任. 2.損害被代理利益

后果：由代理人承擔(dān)；或由代理人和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.?第三人故意行為。

后果：由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

4.?違法代理。

后果：被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

【記憶】誰有錯就打誰的扳子，雙方有錯，雙方一起打。

（12 年下單選）

P14 中

【例題·多選題】甲、乙、丙三人向丁借債，約定為連帶之債，借款后甲乙各使用了

25%，丙使用了?50%，則以下說法正確的有（ ）。

A.?丁可以要求甲一人償還所有的債務(wù)

B.?甲最多只應(yīng)該償還 25%的債務(wù)，其余部分與其無關(guān)

C.?丁有權(quán)要求丙償還 80%的債務(wù)

D.?如果乙一人償還了所有的債務(wù)，則乙可以向其他人索還替對方支付的部分E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務(wù)

『正確答案』ACD

『答案解析』本題考查的是連帶責(zé)任。發(fā)生連帶責(zé)任時，債權(quán)人可以向任意債務(wù)人索要全部或部分債務(wù)。參見教材 P14。

?

第四節(jié) 建設(shè)工程物權(quán)制度

2Z201041 物權(quán)的概念與特征一、物權(quán)的種類

第八章 解決建設(shè)工程糾紛的法律制度

【考情分析】

本章主要介紹了建設(shè)工程糾紛的解決方式：和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，在此基礎(chǔ)上介紹了行政復(fù)議以及行政訴訟相關(guān)知識。涉及到的程序性規(guī)定較多，學(xué)習(xí)中注意時間先后順序的串聯(lián)。

從歷年考試來看，本章分值較多，屬于重點(diǎn)章節(jié)，預(yù)計 2015?年分值在 15?分左右。最近三年本章題型、題量及分值分布

第一節(jié) 建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑

（2 單選+1 多選）

2Z208011 建設(shè)工程糾紛的主要種類

民事糾紛；行政糾紛；刑事糾紛。（P291?上） 一、建設(shè)工程民事糾紛

（一）分類

財產(chǎn)關(guān)系：合同、損害賠償糾紛等人身關(guān)系：名譽(yù)權(quán)、繼承權(quán)糾紛等（P291 中）

（二）民事糾紛的特點(diǎn)（P291 中）

1.?主體之間的法律地位平等

2.?內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議

3.?民事糾紛的可處分性（財產(chǎn)可處分，而人身關(guān)系大多不可處分）

（三）建設(shè)領(lǐng)域中主要的民事糾紛類型

合同糾紛：因合同的生效、解釋、履行、變更、終止等行為引起的合同當(dāng)事人之間的爭議.

侵權(quán)糾紛：一方當(dāng)事人對另一方侵權(quán)而產(chǎn)生的糾紛

建設(shè)領(lǐng)域最常見的民事糾紛：發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價等產(chǎn)生的建設(shè)工程合同爭議。 （P291 下）

二、建設(shè)工程行政糾紛

（一）行政行為特征： （P292 上）

（1）?執(zhí)行法律的行為；

（2）?裁量性；

（3）?單方意志性；

（4）?以國家強(qiáng)制力做保證；

（5）?無償為原則，有償為例外。

（二）行政行為的種類（P292 下）

2Z208012 民事糾紛的法律解決途徑

一、和解

1.?當(dāng)事人雙方在自愿互諒基礎(chǔ)上協(xié)商妥協(xié)并達(dá)成協(xié)議，無第三方參與； （P293?上）

2.?可以在任何階段和解，即使已進(jìn)入訴訟或仲裁，只要終審裁判未生效或仲裁裁決未作出。 （P293?上）

3.?和解達(dá)成的協(xié)調(diào)不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，性質(zhì)上屬當(dāng)事人之間的約定（相當(dāng)于新簽了一個合同）?（P293?上）

4.?一方不按和解協(xié)議執(zhí)行，另一方不能要求法院強(qiáng)制執(zhí)行，但可以要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。

二、調(diào)解

1.?當(dāng)事人以外的第三人介入，促使當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議

2.?在我國包括人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、司法調(diào)解、行業(yè)調(diào)解及專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解

（P293?中）更多內(nèi)容請與 QQ：??微信：?索取三、仲裁【12?下單選】

《仲裁法》僅限于民商事仲裁；對于收養(yǎng)、婚姻、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁。勞動爭議仲裁也不受此法調(diào)整。（P293 下）

【2012?下考題·單選題】根據(jù)《仲裁法》，可以進(jìn)行仲裁的是（ ）。

A.行政不作為糾紛B.涉外婚姻糾紛

C.施工企業(yè)工資糾紛D.工程質(zhì)量糾紛

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。《仲裁法》僅限于民商事仲裁；對于收養(yǎng)、婚姻、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁。勞動爭議仲裁也不受此法調(diào)整。參見教材 P293。

仲裁的基本特點(diǎn)：【13 單選】（P293 下~294）

?

【例題·單選題】一裁終局原則體現(xiàn)了仲裁的（ ）特點(diǎn)。

A.專業(yè)性B.自愿性C.獨(dú)立性

D.快捷性

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。仲裁實(shí)行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。參見教材 P294。

【例題·單選題】仲裁的保密性特點(diǎn)體現(xiàn)在它以（ ）為原則。A.不開庭審理?B.不允許代理人參加

C.?不公開審理

D.?不允許證人參加

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。仲裁以不公開審理為原則， 有效地保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽(yù)。參見教材 P294。

四、訴訟

訴訟參加人包括：原告、被告、第三人、證人、鑒定人和勘驗(yàn)人。（P294 下）

【例題·單選題】民事訴訟是解決建設(shè)工程合同糾紛的重要方式，其中不屬于民事訴訟參加人的有（ ）。

A.當(dāng)事人代表B.第三人

C.鑒定人 D.代理律師

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。訴訟參加人包括：原告、被告、第三人、證人、鑒定人和勘驗(yàn)人。代理律師不一定是參與人。參見教材 P294。

特點(diǎn)：

（一）公權(quán)性

由法院代表國家意志行使司法審判權(quán)（P294 下）

（二）程序性

嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序和方式實(shí)施訴訟行為、分為一審程序、二審程序和執(zhí)行程序三大階段。 （P294 上）

（三）強(qiáng)制性

只要一方起訴就會啟動相關(guān)程序； （P295 上） 法院的裁判具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

【注意】除上述四種民事糾紛解決方式外，目前還有爭議評審機(jī)制。

【例題·單選題】以下不屬于民事糾紛處理方式的是（ ）。

A.?當(dāng)事人自行和解

B.?行政復(fù)議

C.?行政機(jī)關(guān)調(diào)解D.商事仲裁

『正確答案』B

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。民事糾紛的解決途徑包括和解、調(diào)節(jié)、仲裁和訴訟。參見教材 P293～294。

【2013?考題·多選題】民事訴訟的基本特點(diǎn)包括（ ）。

A.公權(quán)性B.強(qiáng)制性C.自愿性D.保密性E.程序性

『正確答案』ABE

『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。民事訴訟的特點(diǎn)包括：公權(quán)性、程序性和強(qiáng)制性。參見教材 P294～295。

2Z208013 行政糾紛的法律解決途徑

（P295 下）

（一）行政復(fù)議的基本特點(diǎn)

1.?提出行政復(fù)議的必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的主體；

（P295 下）

2.?當(dāng)事人提出行政復(fù)議，必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后；

3.?當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)的行政決定不服，只能按法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議；

4.?行政復(fù)議以書面審查為主，以不調(diào)解為原則，行政復(fù)議的結(jié)論作出后，即具有法律效力；

5.?當(dāng)事人不服的，一般還可以向法院提起訴訟。

（二）行政訴訟的主要特征

1.?行政訴訟是法院解決行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時與其它主體發(fā)生的爭議；（P296

上）

2.?行政訴訟為公民、法人或者其他組織提供法律救濟(jì)的同時，具有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的功能；

3.?行政訴訟的被告與原告是恒定的，被告只能是行政機(jī)關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或者其它組織。

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