作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊(duì) （專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

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在認(rèn)罪認(rèn)罰大行其道的今天，一旦在認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書上簽名了，案件就會(huì)上了快車道：檢察院會(huì)很快的提起公訴，法院收到案件后會(huì)很快的開庭審理，庭審過程中也是走馬觀花，三兩下就結(jié)束了，開完庭后，有時(shí)候會(huì)當(dāng)庭宣判，沒有當(dāng)庭宣判也會(huì)很快宣判。

在刑事司法實(shí)務(wù)中，一旦認(rèn)罪認(rèn)罰，基本上都是按照量刑建議書上的量刑判決的，那么，有沒有不按照量刑建議書判決的案件呢。還真有，我們就見過一個(gè)。

這是一個(gè)假冒注冊(cè)商標(biāo)的案件。當(dāng)事人老婆找到我們的時(shí)候，她老公已經(jīng)簽了認(rèn)罪認(rèn)罰建議書，建議量刑是三年六個(gè)月，刑期一旦超過三年，就沒有辦法判處緩刑了，當(dāng)事人老婆不是很滿意，就找到我們，咨詢一下，看有沒有可能判處三年或三年以下，并適用緩刑。

我們看了一下起訴書。這個(gè)當(dāng)事人是一個(gè)銷售翻新手機(jī)的老板，罪名是沒有爭議的，由于沒有閱卷，金額有沒有爭議，就不得而知了。公安機(jī)關(guān)除了抓獲老板之外，還抓了老板的兩個(gè)搭檔。我們就問當(dāng)事人老婆，你老公是怎么被抓的？當(dāng)事人老婆回答說是知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司員工帶領(lǐng)辦案民警到公司，現(xiàn)場抓獲的。那存放翻新機(jī)的倉庫是怎么發(fā)現(xiàn)的呢？當(dāng)事人老婆回答說是她老公帶辦案民警到倉庫搜出來的。我們一聽，就覺得有點(diǎn)奇怪了，辦案民警不知道倉庫地址嗎？當(dāng)事人老婆說，辦案民警去舊倉庫搜查了，但剛剛搬了一個(gè)倉庫地址，沒有搜到什么東西，就問我們老公，倉庫在哪里，我們老公就帶他們?nèi)バ聜}庫，搜了一大批翻新手機(jī)，還把在倉庫工作的兩個(gè)員工給抓了。

我們一聽，這不是立功嗎，又看了一下起訴書、量刑建議書，檢察院沒有認(rèn)識(shí)到這個(gè)情節(jié)啊。三年六個(gè)月是在沒有考慮到立功情節(jié)的前提下提出來的，如果認(rèn)定了當(dāng)事人的立功情節(jié)，那不就可以在三年六個(gè)月以下量刑了嗎。

當(dāng)事人老婆聽了我們建議之后，估計(jì)覺得有點(diǎn)道理，就委托我們介入這個(gè)案件。去法院閱卷，看了兩遍之后，接著去看守所會(huì)同了一趟當(dāng)事人。原來，當(dāng)時(shí)，辦案民警兵分兩路，一路去當(dāng)事人公司，一路去當(dāng)事人倉庫，去公司的那一路把當(dāng)事人抓了，去倉庫的那一路卻撲了個(gè)空。辦案民警就問當(dāng)事人，倉庫在哪里，倉庫里還有什么人，當(dāng)事人就老老實(shí)實(shí)回答了，并根據(jù)辦案民警的要求，帶領(lǐng)辦案民警去倉庫，把自己倉庫的翻新手機(jī)給抄了，同時(shí)在倉庫里也抓了兩名工作人員（這兩名工作人員，一名負(fù)責(zé)銷售，占股百分之二十；一名負(fù)責(zé)具體的翻新工作，占股百分之二十五，也就是說，這兩個(gè)也是股東來的）。

根據(jù)刑法規(guī)定，協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人的，構(gòu)成立功。這個(gè)案件中，如果當(dāng)事人帶領(lǐng)辦案民警抄了自己的倉庫，沒有在倉庫里抓到另外兩名同案犯，只能證明其認(rèn)罪態(tài)度好，但是辦案民警還在倉庫里抓獲了兩名同案犯的話，就不僅是認(rèn)罪態(tài)度好這么簡單了。

可是，也許是公安機(jī)關(guān)沒有注意到這個(gè)細(xì)節(jié)，在《到案經(jīng)過》里，只是說到在倉庫里抓到這兩名同案犯，完全沒有說到是當(dāng)事人帶領(lǐng)他們?nèi)}庫抓獲的。在當(dāng)事人的訊問筆錄里，也沒有說到當(dāng)事人帶領(lǐng)他們?nèi)}庫的這個(gè)事情。

為了查清這個(gè)事情，我們就寫了一份《調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書》給法院，法院收到之后，果然通知檢察院去找公安機(jī)關(guān)核實(shí)去了，公安機(jī)關(guān)補(bǔ)了一份《情況說明》回來，予以確認(rèn)了這起事實(shí)。檢察院還再次提審了當(dāng)事人以及另外兩名同案犯，把當(dāng)事人把帶領(lǐng)公安去倉庫，并在倉庫里抓獲了另外兩名同案犯的事情詳細(xì)的還原出來，另外兩名同案犯也明確承認(rèn)是在倉庫里被抓的，被抓的時(shí)候，當(dāng)事人也在現(xiàn)場。

在開庭的時(shí)候，檢察院雖然沒有明確說當(dāng)事人具有立功情節(jié)，但是立功情節(jié)幾乎已是躍于紙上了。過了十幾天，判決下來，不出所料，法院認(rèn)為當(dāng)事人構(gòu)成立功，考慮到有了新的量刑情節(jié)，法院沒有采納檢察院的判處當(dāng)事人三年六個(gè)月的量刑建議，而是改判其兩年。但是，還是沒有對(duì)當(dāng)事人適用緩刑。當(dāng)事人老婆的愿望只是達(dá)到了一半。

在刑事司法實(shí)務(wù)中，協(xié)助抓捕構(gòu)成立功是沒有爭議的。有些協(xié)助抓捕行為非常明顯，譬如打電話約犯罪嫌疑人到指定地點(diǎn)，辦案人員守株待兔的；譬如寫信給同案犯，成功規(guī)勸同案犯投案自首的；譬如舉報(bào)另一個(gè)非同案的犯罪嫌疑人，并帶領(lǐng)辦案民警到其住所，將其抓獲的。這些協(xié)助抓捕，比較明顯。司法機(jī)關(guān)一般不會(huì)忽視，在移送審查起訴或提起公訴的時(shí)候，會(huì)主動(dòng)在起訴意見書或者起訴書載明當(dāng)事人具有立功情節(jié)。但是，有一些協(xié)助抓捕情節(jié)，就沒有那么明顯了，需要辦案人員細(xì)致審查，才可能發(fā)現(xiàn)。本案就是一個(gè)典型的例子。因?yàn)楫?dāng)事人帶領(lǐng)辦案民警去搜查的是自己的倉庫，抓獲的是自己的搭檔，司法工作人員很容易認(rèn)為這僅是當(dāng)事人在履行自己的義務(wù)，配合公安機(jī)關(guān)辦案而已。配合辦案民警去搜查倉庫，確實(shí)是當(dāng)事人的義務(wù)，但是配合辦案民警去抓獲同案犯，就不是當(dāng)事人的義務(wù)了。