【業(yè)務(wù)背景】

沈陽(yáng)XX食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱A公司）與北京XX商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱B公司）自2009年合作以來(lái)，B公司在貨到一段時(shí)間后結(jié)算付款，無(wú)結(jié)算單，且已經(jīng)形成交易習(xí)慣。從2010年5月起至2011年3月止，B公司拒不給付貨款。A公司僅能提供B公司未蓋章的送貨單，且B公司在送貨單上收貨人處簽名均非本公司員工，而是B公司法人代表的家屬。這種情況下，A公司準(zhǔn)備訴訟，法律顧問(wèn)根據(jù)相關(guān)法規(guī)給出了本法律意見(jiàn)。

【法律意見(jiàn)】

致：A公司

時(shí)間：2012年2月16日貴公司依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)即未蓋章的送貨單去起訴B公司有很大風(fēng)險(xiǎn)，具體如下：

一、貴公司與B公司成立了事實(shí)上的合同關(guān)系，即口頭約定貴公司為B公司提供拉面，并依照B公司指定地址通過(guò)物流公司送達(dá)B公司，貴公司通過(guò)物流公司送到B公司后，物流公司會(huì)將送貨單返還給貴公司，但送貨單上僅有貨物的名稱、規(guī)格、數(shù)量等，B公司并未簽章，從財(cái)務(wù)處得知收貨人系B公司法人代表的家屬。首先，雙方無(wú)書(shū)面合同，送貨單依法可充當(dāng)合同性質(zhì)，但本案中貴公司處的送貨單，僅有貴公司簽章，B公司沒(méi)有蓋章，法人代表亦沒(méi)有簽章，故不能從送貨單中體現(xiàn)雙方存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。因此，建議公司通過(guò)其他途徑，如錄音等途徑，取得雙方存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的證明。

二、建議貴公司可以通過(guò)送貨的物流公司查看物流送貨底單，或者請(qǐng)物流公司證實(shí)同B公司之間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，且一直通過(guò)物流公司為B公司送貨。后來(lái)貴公司財(cái)務(wù)找到物流公司，物流公司出具了相關(guān)證明。

三、建議貴公司找到B公司法人代表家屬，并錄音證實(shí)法人代表家屬代替B公司收貨，證實(shí)貴公司同B公司間存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。

四、通過(guò)查找銀行對(duì)賬單，確認(rèn)貴公司同B公司的合同關(guān)系及B公司為貴公司轉(zhuǎn)貨款的事實(shí)，通過(guò)銀行流水可以看出B公司結(jié)算貨款的情況。

五、由于貴公司和B公司從2009年以來(lái)就建立了貨物買(mǎi)賣(mài)合同，送貨單按照批量結(jié)算，沒(méi)有固定結(jié)算的時(shí)間和金額，故貴公司需要將和B公司合作以來(lái)的所有結(jié)算流水全部打出來(lái)，與物流單據(jù)一一對(duì)應(yīng)，最終算出B公司欠貴公司的款項(xiàng)，作為訴訟時(shí)的訴訟請(qǐng)求金額。以上建議僅供參考，如果以上證據(jù)具備，訴訟時(shí)至少能夠證實(shí)貴公司和B公司雙方存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，貴公司已經(jīng)依照約定履行了合同，B公司欠貴公司的貨款應(yīng)當(dāng)及時(shí)結(jié)算。合同后要附上對(duì)賬單據(jù)，以及最終確定拖欠貴公司貨款的訴訟請(qǐng)求依據(jù)。

【手記】

公司在貨物買(mǎi)賣(mài)合同中，在供貨過(guò)程中一定要保留供貨單，供貨單中要具體注明貨物的數(shù)量、金額、名稱、規(guī)格、發(fā)貨人、收貨人的名稱及簽章，使供貨單能夠體現(xiàn)合同內(nèi)容，特別是雙方的簽章一定要有，證實(shí)貨物已經(jīng)送到且對(duì)方已經(jīng)收貨的事實(shí)。否則，會(huì)像以上實(shí)例中的A公司一樣，在對(duì)方拖欠貨款的情況下，沒(méi)有直接的證據(jù)證明貨物買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，需要費(fèi)時(shí)費(fèi)力地尋找有效證據(jù)。

訂立合同常見(jiàn)的細(xì)節(jié)法律問(wèn)題：

1.口頭變更合同內(nèi)容有效力嗎？合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的，可以變更合同，如主合同約定變更應(yīng)采取書(shū)面形式的，應(yīng)遵循合同的約定采取書(shū)面的形式訂立變更補(bǔ)充協(xié)議，如果未作出明確約定的變更形式約定，口頭變更也是有效力的。

2.合同加蓋什么章有效力？

在簽訂合同時(shí)，一般公司有專門(mén)的合同章，合同印章反映當(dāng)事人的意思表示，通常當(dāng)事人為企業(yè)法人的，使用企業(yè)公章或者合同專用章都可以。如果當(dāng)事人為自然人的，則應(yīng)當(dāng)使用自然人的人名章。如果使用財(cái)務(wù)章簽訂合同的，財(cái)務(wù)章等容易在當(dāng)事人意思表示不一致的情況下產(chǎn)生爭(zhēng)議，故建議最好用公司公章或者合同專用章。

3.法定代表人簽訂的合同是否有效？在簽訂合同時(shí)，合同當(dāng)事人在合同上簽字或者加蓋公章均是有效的。如果加蓋公章沒(méi)有簽字，或者簽字沒(méi)有加蓋公章的，合同均有效。法定代表人在合同中簽字加單位公章，則該合同有效。如法定代表人僅簽字，單位沒(méi)有蓋章，一般情況下也是有效的。但因?yàn)榉ǘù砣讼祩€(gè)人，因此僅有法定代表人簽字的合同有瑕疵，存在潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槿绻麤](méi)有證據(jù)證明法定代表人代表公司簽章，則有可能被認(rèn)定為法定代表人的個(gè)人行為。

4.合同中打印地方和手寫(xiě)地方有沖突的，以哪個(gè)為準(zhǔn)？如果打印的部分是事先制定好的格式條款，那么手寫(xiě)部分是代表合同雙方當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)以手寫(xiě)部分的為準(zhǔn)。

5.合同成立和合同生效有什么區(qū)別？

合同成立不代表合同會(huì)生效。書(shū)面形式訂立的合同，雙方簽字或者蓋章后合同即成立，但是合同是否生效卻要求合同必須要符合相關(guān)法律的規(guī)定，如《合同法》第52條關(guān)于無(wú)效情形的規(guī)定，只要不違反國(guó)家強(qiáng)制性法律的規(guī)定，簽訂合同系雙方真實(shí)意思表示，該合同即成立且生效。大部分合同在訂立時(shí)候即生效，但也有一部分合同，法律明確規(guī)定需要通過(guò)特別審批才可以生效的合同，則在合同成立后，需通過(guò)審批后才生效。