隨著《商標(biāo)法》的數(shù)次修訂，對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度明顯加強(qiáng)，特別是商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額計算方法逐漸完善，在實務(wù)中的直觀表現(xiàn)就是近年來不斷刷新的高額侵權(quán)賠償記錄，賠償金額逾千萬的案例屢見不鮮。

“樂高”訴“樂拼”系列標(biāo)識商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭一案中，廣東省高級人民法院認(rèn)為根據(jù)相關(guān)刑事裁定書查明美致公司法定代表人李某生產(chǎn)銷售侵權(quán)產(chǎn)品的非法經(jīng)營額已達(dá)到3.3億元，屬于嚴(yán)重侵權(quán)行為，遂將一審300萬元的賠償數(shù)額調(diào)整為3000萬元，相當(dāng)于一審判賠數(shù)額的10倍！

“樂高”商品vs“樂拼”商品

合理的賠償數(shù)額不僅是彌補(bǔ)權(quán)利人損失的應(yīng)有之義，而且能夠倒逼市場主體良性競爭，如何確定商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額，也是很多擁有自主品牌的權(quán)利人關(guān)注的要點。

《商標(biāo)法》第六十三條規(guī)定了侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額確定方法，包括權(quán)利人因侵權(quán)所受的實際損失，按照侵權(quán)人所獲得的利益確定，參照商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)確定，法定賠償方法。對于惡意侵權(quán)行為，設(shè)立了懲罰性賠償制度。

2013年《商標(biāo)法》修訂之后，明確了前述損害賠償方法的適用順序，即在前一種計算方法難以確定的情況下方可適用后一種計算方法，改變了此前當(dāng)事人擁有選擇權(quán)的規(guī)定。

1?

按照權(quán)利人的實際損失確定

商標(biāo)侵權(quán)賠償通常遵循補(bǔ)償性原則，對于權(quán)利人因被侵權(quán)所遭受的實際損失數(shù)額，司法解釋規(guī)定了通常的計算方法，即實際損失=權(quán)利人商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量×注冊商標(biāo)商品的單位利潤。

采用這種計算方法主張侵權(quán)賠償時，除了證明注冊商標(biāo)的商品減少數(shù)量和單位利潤這兩個數(shù)據(jù)之外，根據(jù)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，權(quán)利人對于實際損失結(jié)果和被訴侵權(quán)行為之間存在因果關(guān)系也具有一定證明責(zé)任。

2?

按照侵權(quán)人的侵權(quán)獲利確定

在商標(biāo)侵權(quán)案件中，很多權(quán)利人難以在民事訴訟案件中完成因侵權(quán)行為造成實際損失的舉證義務(wù)，不要忽略，侵權(quán)人所獲得的利益也可以作為確定賠償數(shù)額的方法。

司法解釋從是否能查明商品單位利潤的角度區(qū)分了兩種計算規(guī)則：在能夠查明侵權(quán)商品單位利潤（即平均利潤）的情況下，侵權(quán)獲利=侵權(quán)商品銷售量×侵權(quán)商品的單位利潤；如果侵權(quán)商品單位利潤無法查明的，侵權(quán)獲利=侵權(quán)商品銷售量×注冊商標(biāo)商品的單位利潤。

對于權(quán)利人舉證難的普遍現(xiàn)象，其實根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以申請人民法院出具證據(jù)出示令，責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料，轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任。與證據(jù)出示令制度密切相關(guān)的是證明妨礙制度，也即如果侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料，可以直接參考權(quán)利人的主張和證據(jù)判定賠償數(shù)額。

在“戀舞”商標(biāo)侵權(quán)案中，一審法院適用了法定賠償方法，酌定侵權(quán)人承擔(dān)的賠償數(shù)額為25萬元，上海知識產(chǎn)權(quán)法院在二審中綜合運(yùn)用了證據(jù)出示令制度和證據(jù)妨礙制度，改判侵權(quán)人承擔(dān)賠償數(shù)額為300萬元。

3?

參照商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定

商標(biāo)權(quán)本質(zhì)上是一種財產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)許可費(fèi)用是最能直觀反映注冊商標(biāo)市場價值的數(shù)據(jù)。

在主張參照商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)確定賠償數(shù)額時，最重要的是從細(xì)節(jié)處滿足適用條件，以下要點通常值得關(guān)注：①證明許可合同的真實性；②證明許可合同已經(jīng)實際履行；③確保權(quán)利商標(biāo)的許可費(fèi)用數(shù)額精確，加盟費(fèi)、品牌合作費(fèi)等費(fèi)用的性質(zhì)通常不能等同于商標(biāo)許可費(fèi)；④權(quán)利商標(biāo)許可使用的地域范圍與侵權(quán)行為發(fā)生地所處地域接近；⑤許可使用期限與侵權(quán)行為持續(xù)時長。

4?

法定賠償

適用以上3種方法雖然可以為權(quán)利人獲得更高的賠償，但是需要證明商品銷售數(shù)量或減少的銷售數(shù)量，商品的利潤率以及商標(biāo)許可使用費(fèi)數(shù)額，商標(biāo)權(quán)利人的證明責(zé)任較高，通常難以舉證。如果無法適用前述確定賠償數(shù)額的方法，還可以通過“法定賠償”途徑確定賠償數(shù)額，這一方法目前也在商標(biāo)侵權(quán)案件中占據(jù)著主導(dǎo)地位。

法定賠償即在實際損失、侵權(quán)獲利、商標(biāo)許可費(fèi)都難以確定的情況下，由人民法院根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)，綜合考慮侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予500萬元以下的賠償。

5?

懲罰性賠償

對于源頭侵權(quán)、惡意侵權(quán)、重復(fù)侵權(quán)等具有嚴(yán)重惡劣情節(jié)的侵權(quán)行為，采用一般的賠償方法已經(jīng)不足以彌補(bǔ)權(quán)利人的損失，更難以有效打擊侵權(quán)行為。懲罰性賠償是相對于補(bǔ)償性賠償而言的，其目的不僅在于填補(bǔ)權(quán)利人實際損失，還在于通過提高違法成本，形成威懾，從而阻嚇侵權(quán)行為的發(fā)生。

懲罰性賠償是按照權(quán)利人實際損失、侵權(quán)人獲利或者商標(biāo)許可費(fèi)合理倍數(shù)方法，所確定的數(shù)額1倍以上5倍以下計算懲罰性賠償數(shù)額。2020年5月，北京市高級人民法院在“AWS”商標(biāo)侵權(quán)案一審程序中，判決光環(huán)新網(wǎng)、亞馬遜通公司賠償權(quán)利人炎黃盈動公司7600余萬元，正是以侵權(quán)獲利確定的數(shù)額為基數(shù)，適用2倍懲罰性賠償。

亞馬遜通公司使用的“aws”標(biāo)識

確定侵權(quán)賠償數(shù)額所考慮的因素和侵權(quán)情形是復(fù)雜多變的，實務(wù)中不乏富有創(chuàng)造性地保護(hù)商標(biāo)權(quán)利人利益的判例。在“JUKI”商標(biāo)侵權(quán)一案中，上海知識產(chǎn)權(quán)法院就采用了“雙軌制賠償”，即“懲罰性賠償”+“法定賠償”的方式確定賠償數(shù)額，還存在綜合運(yùn)用前述多種計算方法確定賠償數(shù)額的案例。

在商標(biāo)侵權(quán)案件啟動時，最重要的便是確定賠償數(shù)額，從既有案例看，權(quán)利人不可囿于法律條文字義，應(yīng)該優(yōu)先選擇能夠完成舉證義務(wù)、更為精細(xì)化和符合侵權(quán)情節(jié)的賠償數(shù)額計算方法，充分利用商標(biāo)侵權(quán)賠償制度，震懾、警示潛在的侵權(quán)人，穩(wěn)固品牌的市場競爭力。

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