該如何保護商業(yè)秘密？
引 ? ? 言
iPad2還沒有上市前，后殼設計圖就泄密了，山寨版保護套不僅提前推出，甚至還在美國CES販賣。這事件引起了一波對于商業(yè)秘密的保護討論熱潮。何為商業(yè)秘密？其構成要件有哪些？該如何保護商業(yè)秘密呢？
以下所有討論內容僅代表發(fā)言者觀點，不代表本平臺觀點。
參與者
冷蕓時尚圈6群群友
時間：2019年5月12日
莊主：陳妍輝-廣州-律師
討論提綱
01何為商業(yè)秘密
02商業(yè)秘密的保護
03商業(yè)秘密管理
04商業(yè)秘密法律保護與危機應對
莊主簡介
陳妍輝-廣州-律師，廣東翰銳律師事務所實習律師，目前主要從事知識產權方面的法律服務。
一、 何為商業(yè)秘密
1. 商業(yè)秘密的定義
黃明-廣州-6群副群主:
小伙伴們理解中的商業(yè)秘密是怎樣的？
丁育欽-廣州-6群副群主:
一些公司的機密文件，核心技術。
黃明-廣州-6群副群主:
商業(yè)秘密是一種特殊的無形的財產權，也即是知識產權。企業(yè)可以認定任何信息為“商業(yè)秘密”，禁止能夠接觸這些機密的人將秘密透露出去，一般是通過合約的形式來達到這種目的。
附：有可能成為商業(yè)秘密的信息。
設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容、計算機軟件的源代碼及目標代碼、準備申請專利的技術方案、已申請但還未公開的專利技術方案等。
陳妍輝-廣州-律師:
今晚跟大家分享下商業(yè)秘密方面的實務。在進行第一部分分享前，想問問大家是否有了解過IPad 2 后殼設計圖泄密事件？
小安-沈陽-碩士在讀:
對于商業(yè)秘密，確實無法準確的定義，商業(yè)秘密包含很多種類。但是，在實務中，企業(yè)可以通過制定內部文件，將企業(yè)內部的技術、方案等界定為商業(yè)秘密。這樣劃定了商業(yè)秘密的范圍，規(guī)定了密級，并且能夠完成相應的舉證責任。
九兒-深圳-服裝設計:
我認為商業(yè)秘密是能帶來經濟效應的技術。這個設計圖好像是富士康員工泄露的？
陳妍輝-廣州-律師:
iPad2還沒有上市前，后殼設計圖就泄密了，山寨版保護套不僅提前推出，甚至還在美國CES販賣。
北京-趙新宇-西裝手工裁縫:
好多工廠生產車間是不讓外人進去的。
陳妍輝-廣州-律師:
是的，這事件引起了一波對于商業(yè)秘密的保護討論熱潮，接下來我們就從何為商業(yè)秘密入手，一步步深入探討。
小安-沈陽-碩士在讀:
ipad2的后殼設計圖能否作為商業(yè)秘密進行保護？
黃明-廣州-6群副群主:
2010年7月，富士康員工將ipad2平板電腦后殼的3D數(shù)據圖檔拷貝進U盤并秘密夾帶出公司，委托東莞一家工廠生產出100多個ipad2平板電腦的后殼保護套樣品在網上銷售。
「小安-沈陽-碩士在讀：提問：ipad2的后殼設計圖能否作為商業(yè)秘密進行保護？」
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當時主審法院認為涉案ipad2平板電腦后殼3D數(shù)據圖檔在案發(fā)時不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性且權利人采取了相應的保密措施，屬于商業(yè)秘密。
九兒-深圳-服裝設計:
如果設計圖是公司自主研發(fā)設計，具有其他公司沒有的特點，而且能帶來利益，就是商業(yè)秘密。
小結：
根據反不正當競爭法第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
2. 商業(yè)秘密的構成要件
陳妍輝-廣州-律師:
看來大家都對商業(yè)秘密有一定的了解，我們先看看法律定義的商業(yè)秘密。根據反不正當競爭法第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
黃明-廣州-6群副群主:
電影里不是有很多商業(yè)間諜嗎？
小安-沈陽-碩士在讀:
除了盜竊，還有自身無意或者有意的披露。
陳妍輝-廣州-律師:
對于第二點價值性，這就不需要多說了，是具有商業(yè)價值且能帶來收益。
小結：
要構成商業(yè)秘密需要滿足3個構成要件：1、秘密性，不為公眾所知悉；2、價值性，能為權利人帶來效益；3、保密措施。
3. 商業(yè)秘密的類型
陳妍輝-廣州-律師:
對于第3點，保密措施，商業(yè)秘密權利人必須為擁有的商業(yè)秘密采取合理的保密措施。法院對此有具體的認定，主要是7方面。
第三部分是關于商業(yè)秘密的類型：主要分為兩類，一是技術信息，指專業(yè)技術及其訣竅。主要包括大家熟知的配方、研究開發(fā)的文件如會議紀要、實驗結果、檢驗方法等、圖紙、改進的機器設備、工藝程序、產品。二是經營信息，包括客戶情報、其他與競爭和效益相關的商業(yè)信息，如采購計劃、供貨渠道、重要的管理方法等。
黃明-廣州-6群副群主:
是不是說這三要件缺一不可？否則無法認定為法律上的“商業(yè)秘密”？
丁育欽-廣州-6群副群主:
我認為任意一項就能構成商業(yè)秘密了。
陳妍輝-廣州-律師:
是需要三個要件都構成才是商業(yè)秘密，只是我們在評述時會覺得像是一體。
小安-沈陽-碩士在讀:
如果一個企業(yè)的商業(yè)秘密涉及違法行為，那告密者是否要承擔責任？承擔何種責任？
丁育欽-廣州-6群副群主:
是不是要分嚴重程度？比如必然涉及違法的，像走私，毒品，國家安全。
黃明-廣州-6群副群主:
「小安-沈陽-碩士在讀：那么問題又來了，如果一個企業(yè)的商業(yè)秘密涉及違法行為，那告密者是否要承擔責任；承擔何種責任?！?/span>
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我認為商業(yè)秘密是一種私權，但其取得和行使必須遵循法律規(guī)定，符合社會公共利益和社會公共秩序。凡是違反國家法律法規(guī)，損害社會公共利益，違背社會公共秩序的"商業(yè)秘密"不受法律保護。
小結：
商業(yè)秘密的類型：主要分為兩類，一是技術信息，指專業(yè)技術及其訣竅。主要包括大家熟知的配方、研究開發(fā)的文件如會議紀要、實驗結果、檢驗方法等、圖紙、改進的機器設備、工藝程序、產品。二是經營信息，包括客戶情報、其他與競爭和效益相關的商業(yè)信息，如采購計劃、供貨渠道、重要的管理方法等。
二、商業(yè)秘密的保護
1. 商業(yè)秘密與專利的區(qū)別
陳妍輝-廣州-律師:
講完何為商業(yè)秘密，接下來就是談如何保護我們的商業(yè)秘密。近年來國家對知識產權的保護力度加大，相信大家也有聽過知識產權中的專利保護，在探討商業(yè)秘密時，我們要把商業(yè)秘密與專利進行對比。很多企業(yè)在技術開發(fā)后，就會面臨要選擇以商業(yè)秘密保護還是以專利形式進行保護的問題。
首先，是商業(yè)秘密與專利的區(qū)分。
可以看到，專利經申請對外公開，而商業(yè)秘密是保密的。
小結：
商業(yè)秘密與專利的區(qū)別：
（一）專利和商業(yè)秘密的產生方式不同。專利必須通過申請，由國家授權后，才受到法律保護。商業(yè)秘密，則不需申請，更無須授權。權利人只要對其尚未公開的技術采取了保密措施，商業(yè)秘密便隨即產生。
（二）專利和商業(yè)秘密的財產權性質不同。專利是一種完全的財產權，它具有獨占性，誰首先申請專利并得到批準，誰就對這項技術享有專有權。未經專利人許可，其他人都不得使用。商業(yè)秘密的權利人則不具備這種獨占性，商業(yè)秘密也不是一種完全的財產權，只要不是采用不正當手段獲取的，同一項商業(yè)秘密，可以有若干權利人同時享有。
（三）專利和商業(yè)秘密受保護的時限不同。專利權的保護是有時間限制的，根據我國專利法的規(guī)定，發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年。專利保護期限屆滿后，該項技術不再受法律保護。商業(yè)秘密的保護是沒有時間限制的，只要不被泄露或由權利人自行公開，可以一直受到法律的保護。
（四）專利和商業(yè)秘密的保護方式也不同。 專利是通過技術公開和限制使用的方式對專利技術實施法律保護的。商業(yè)秘密則是通過采取保密措施，嚴格控制知悉范圍的方式對專有技術實施保護的。由于保護的方式不同，適用的范圍也有所區(qū)別。例如，能夠通過反向工程獲取的技術不宜選擇商業(yè)秘密的保護方式，而要選擇申請專利的保護方式。不能通過反向工程等方法獲取的技術，并且有長期保密價值的，更適宜選擇商業(yè)秘密的保護方式。
2. 商業(yè)秘密保護優(yōu)勢和劣勢
陳妍輝-廣州-律師:
那以商業(yè)秘密進行保護有何優(yōu)勢，又有何劣勢呢？
丁育欽-廣州-6群副群主:
反向工程的確是個威脅。
黃明-廣州-6群副群主:
商業(yè)秘密具有期限優(yōu)勢。例如，可口可樂的配方就屬商業(yè)秘密，100多年來外界都無法獲知可口可樂的全部成分。
陳妍輝-廣州-律師:
是的，商業(yè)秘密的反向工程是一種合法取得，一旦被破解，這將不再是屬于你的商業(yè)秘密或者技術手段。這也是要分行業(yè)的。
黃明-廣州-6群副群主:
我想到了核武器。
陳妍輝-廣州-律師:
對于像食品配方這些就比較難以破解，但是如果是像一般機械工程是建議不宜以商業(yè)秘密保護，申請專利是比較好的保護方式。核武器目前對于各個微小的技術，大部分是申請了專利保護的。
黃明-廣州-6群副群主:
所以說商業(yè)秘密的保護存在著一定的風險性？
丁育欽-廣州-6群副群主:
在一些特定行業(yè)商業(yè)秘密的維護會造成壟斷嗎？或者在某些行業(yè)，國家會特地去維持這個商業(yè)秘密嗎？
小結：
商業(yè)秘密保護的優(yōu)點：
（一）商業(yè)秘密保護沒有時間限制，只要商業(yè)秘密不被泄露，其保護期限可以無限長；
（二）商業(yè)秘密的保護范圍廣泛；
（三）商業(yè)秘密不需交納注冊費和年費(雖然涉及使信息保持機密的費用可能很昂貴)；
（四）商業(yè)秘密可以立即生效；
（五）商業(yè)秘密保護需要政府部門的批準、許可或授權。
商業(yè)秘密保護的缺點：
（一）商業(yè)秘密沒有排他獨占性，其他人通過合法手段也可以獲得同樣的商業(yè)秘密；
（二）商業(yè)秘密可以被別人通過反向工程破解而合法擁有、使用和處置；
（三）無論什么原因導致商業(yè)秘密被公開，則任何人都可以任意使用；
（四）商業(yè)秘密主要依靠自我保護，可能需要復雜的保護措施和高昂的保護成本。
3. 商業(yè)秘密與專利保護的選擇
黃明-廣州-6群副群主:
那么對于企業(yè)來說最穩(wěn)妥的方式是什么呢？
陳妍輝-廣州-律師:
說實話，在理論上是一視同仁的，但實務中還是存在有特定行業(yè)的商業(yè)秘密強保護現(xiàn)象。對于這兩個方向保護的選擇，需要進行符合企業(yè)發(fā)展的綜合考慮。
小安-沈陽-碩士在讀:
對的，商業(yè)秘密存在一定的風險性。這就應該是莊主今天的主要探討的問題吧。商業(yè)秘密與專利權，哪一個能更維護自身的合法權益？
陳妍輝-廣州-律師:
商業(yè)秘密與專利之間也不是絕對對立，建議權利人選擇將核心的不便于公開的技術方案作為技術秘密保護，對于非核心或者邊緣的技術方案作為專利保護，維護競爭優(yōu)勢。
黃明-廣州-6群副群主:
的確，將傳統(tǒng)的知識產權保護與商業(yè)秘密的保護綜合運用，這對于企業(yè)來說是一項很大的系統(tǒng)工程。
小安-沈陽-碩士在讀:
知識經濟時代，知識產權是企業(yè)發(fā)展的核心要素。保密、維權、布局，是企業(yè)穩(wěn)定市場份額的重要手段。
陳妍輝-廣州-律師:
是的，對于商業(yè)秘密和專利之間，大家還有什么疑問嗎？
黃明-廣州-6群副群主:
我大概知道商業(yè)秘密分為“技術秘密 ”和“經營秘密”，那么在服裝產業(yè)會有哪些方面可以應用呢？
小結：
商業(yè)秘密與專利之間也不是絕對對立，建議權利人選擇將核心的不便于公開的技術方案作為技術秘密保護，對于非核心或者邊緣的技術方案作為專利保護，維護競爭優(yōu)勢。
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三、商業(yè)秘密管理
1. 定密的作用，程序
陳妍輝-廣州-律師:
在服裝方面比較多的是經營秘密方面。前面鋪墊了這么多，我最想說的是接下來的第三部分，企業(yè)決定作為商業(yè)秘密保護的相關內容。企業(yè)管理商業(yè)秘密，首先需要“定密”，定密，指根據一定的程序，對商業(yè)秘密的權益、保密要點、保密理由、保密范圍和保密期。
1. 定密是將商業(yè)秘密保護納入法制化軌道的必要前提，沒有定密的信息不屬于商業(yè)秘密，不受國家法律法規(guī)和政策的保護。
2. 定密是商業(yè)秘密管理的重要內容，通過定密，確定商業(yè)秘密對權利人安全和利益的重要程度，并確定秘密的保密措施。定密需要程序化，大體分為三個程序，見下圖
小結：
企業(yè)管理商業(yè)秘密，首先需要“定密”，定密，指根據一定的程序，對商業(yè)秘密的權益、保密要點、保密理由、保密范圍和保密期。
(1) 定密是將商業(yè)秘密保護納入法制化軌道的必要前提，沒有定密的信息不屬于商業(yè)秘密，不受國家法律法規(guī)和政策的保護。
(2) 定密是商業(yè)秘密管理的重要內容，通過定密，確定商業(yè)秘密對權利人安全和利益的重要程度，并確定秘密的保密措施。
定密需要程序化。
2. 保密建議書內容
陳妍輝-廣州-律師:
在定密第一步保密建議中需要有保密建議書，這個建議書需要有以下三部分內容：
丁育欽-廣州-6群副群主:
這些都好難闡述，特別是那個創(chuàng)新點。如果在企業(yè)商業(yè)秘密誕生初期，這些內容大多都是管理層自己的判斷？
陳妍輝-廣州-律師:
創(chuàng)新點的設定需要先評析目前行業(yè)的情況，對自身公司的商業(yè)秘密進行確定，所以是很考驗管理層的。這就是整個定密的過程及重要的保密建議書的內容。
小結：
3. 商業(yè)保密標識
陳妍輝-廣州-律師:
定密結束后，公司需要確定“保密標識”。指用于區(qū)分信息是否為商業(yè)秘密與非商業(yè)秘密以及對商業(yè)秘密保密程度和秘密權利人進行的一種標志。
小安-沈陽-碩士在讀:
領導層的決策很重要，而且發(fā)生糾紛還有舉證責任的問題。
陳妍輝-廣州-律師:
保密標識具有許多作用：
■告知作用：告知員工和外部業(yè)務關系人某信息的密與非密性。如果為商業(yè)秘密，則員工和外部業(yè)務關系人負有保密的義務；
■警告作用：警告接觸該信息的人員負有保密義務，否則將承擔侵權的法律責任；
■權益主張作用：說明該信息是誰的商業(yè)秘密，對該信息權益進行主張；
■舉證作用：在追究泄密者或者侵權者法律責任時，可以證明權利人采取了合理的保密措施。
小結：
定密結束后，公司需要確定“保密標識”。指用于區(qū)分信息是否為商業(yè)秘密與非商業(yè)秘密以及對商業(yè)秘密保密程度和秘密權利人進行的一種標志。
保密標識具有許多作用：
■告知作用：告知員工和外部業(yè)務關系人某信息的密與非密性。如果為商業(yè)秘密，則員工和外部業(yè)務關系人負有保密的義務；
■警告作用：警告接觸該信息的人員負有保密義務，否則將承擔侵權的法律責任；
■權益主張作用：說明該信息是誰的商業(yè)秘密，對該信息權益進行主張；
■舉證作用：在追究泄密者或者侵權者法律責任時，可以證明權利人采取了合理的保密措施。
4. 保密措施
陳妍輝-廣州-律師:
那企業(yè)具體的保密措施有哪些呢？下面進行我本人經辦案件所總結的一些措施，供大家參考。
1. 簽訂保密協(xié)議，包括與員工、客戶、來訪者
2. 制訂企業(yè)保密規(guī)定
3. 與員工或高管簽訂競業(yè)禁止協(xié)議
4. 對相關人員提出保密要求
5. 在涉密信息的載體上注明保密標志
6. 限定涉密信息的知悉范圍
7. 對于涉密信息載體采取加鎖、遮擋等防范措施
8. 對于涉密信息采用密碼或者代碼等
9. 對于涉密的場所限制來訪者
10. 在涉密場所安置監(jiān)控設備
黃明-廣州-6群副群主:
企業(yè)內部職工泄露商業(yè)秘密的比例比較大，據有關調查顯示，企業(yè)泄露商業(yè)秘密有30%是企業(yè)的在職員工，28%是離退休的員工泄露的。員工入職后要簽訂保密協(xié)議，和重要員工要簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。很多高管覺得“一張紙”根本管不住員工，但合同實際會有心理威懾。
丁育欽-廣州-6群副群主:
這就很沒有職業(yè)道德了。
小安-沈陽-碩士在讀:
競業(yè)禁止協(xié)議、保密協(xié)議等相關的問題，可以參見企業(yè)知識產權管理規(guī)范的規(guī)定，高新企業(yè)認證，也涉及這些方面。
陳妍輝-廣州-律師:
其中重點講講：對于員工，商業(yè)秘密如何管理。主要講述三部分：1、簽訂保密協(xié)議；
2、簽訂競業(yè)禁止協(xié)議；
3、脫密期的運用
小結：
保密措施
（一）簽訂保密協(xié)議，包括與員工、客戶、來訪者
（二）制訂企業(yè)保密規(guī)定
（三）與員工或高管簽訂競業(yè)禁止協(xié)議
（四）對相關人員提出保密要求
（五）在涉密信息的載體上注明保密標志
（六）限定涉密信息的知悉范圍
（七）對于涉密信息載體采取加鎖、遮擋等防范措施
（八）對于涉密信息采用密碼或者代碼等
（九）對于涉密的場所限制來訪者
（十）在涉密場所安置監(jiān)控設備
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四、商業(yè)秘密法律保護與危機應對
陳妍輝-廣州-律師:
下面我們討論法律保護與危機應對，主要是維權時主要的依據與舉證要點。
黃明-廣州-6群副群主:
舉證責任在于什么？
陳妍輝-廣州-律師:
對于權利人，主要舉證證明主張的權利屬于商業(yè)秘密，二是舉證證明對方的信息與權利人相同或者實質相同，及對方是采取了不正當?shù)氖侄?，三是對自己的損失進行舉證。
黃明-廣州-6群副群主:
損失是需要司法鑒定的嗎？假如法官缺乏相關技術背景時，鑒定意見或許能夠對法官的判斷有所影響？
陳妍輝-廣州-律師:
一般第三點很難舉證，所以很多采用法定賠償?，F(xiàn)在法院很多均設有技術調查官，協(xié)助法官進行技術背景認定。也可以自己提交鑒定意見，但是對方會質疑鑒定意見的效力，法官一般會作為參考。
黃明-廣州-6群副群主:
一般法定賠償?shù)姆仁嵌嗌?？《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，“確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行”。
陳妍輝-廣州-律師:
幅度是5000到30萬，最高不超過100萬。
小結：
企業(yè)的正當商業(yè)秘密權利被侵犯，應視不同情況，分別向不同部門尋求法律保護，主要有以下四種途徑：
第一、向仲裁機構申請仲裁解決
如果此前企業(yè)與侵權人之間簽訂了商業(yè)秘密保護合同，并且雙方自愿達成仲裁協(xié)議的，可依據《仲裁法》向雙方仲裁協(xié)議中約定的仲裁機構申請仲裁。
第二、向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請勞動仲裁
企業(yè)與職工（包括離職的）之間因商業(yè)秘密引起的糾紛或簽訂勞動合同的職工，期限未滿，擅自跳槽，帶走企業(yè)商業(yè)秘密，侵犯企業(yè)利益的，企業(yè)可依據《勞動爭議調解仲裁法》向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請勞動仲裁。勞動仲裁是必經程序。
第三、向工商行政管理部門投訴
《反不正當競爭法》第25條規(guī)定了相應的行政責任，即對侵犯商業(yè)秘密的行為，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯后，可以向縣級以上工商機關投訴，并提供商業(yè)秘密及侵權行為的有關證據。
第四、向人民法院提起民事訴訟
根據《反不正當競爭法》、《民事訴訟法》等法律規(guī)定，企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以直接向人民法院提起民事訴訟。向人民法院起訴的，要弄清人民法院的管轄范圍，一般講應向被告所住地人民法院或侵權行為地人民法院起訴。訂立合同的，應向被告所住地或合同履行地人民法院起訴。
第五、刑事訴訟程序
侵犯商業(yè)秘密行為構成犯罪時，權利人應向公安機關報案，由公安機關立案偵查，偵查終結的案件，移送同級人民檢察院。檢察院認為事實清楚、證據充分，應該追究刑事責任的，向同級人民法院提起公訴。對于犯罪行為尚未對社會秩序和國家利益造成嚴重危害的案件，權利人可以自行向法院提起刑事自訴。在刑事公訴或自訴程序中，權利人可以提起附帶民事訴訟，要求被告人賠償自己遭受的損失。
莊主總結
感謝大家的積極參與，在討論過程中，大家提出的很多觀點都值得深入探討。以下是我根據大家的討論整理總結所得:
一、何為商業(yè)秘密
1. 商業(yè)秘密的定義
根據反不正當競爭法第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
2. 商業(yè)秘密的構成要件
要構成商業(yè)秘密需要滿足3個構成要件：
1. 秘密性，不為公眾所知悉
2. 價值性，能為權利人帶來效益
3. 保密措施。
3. 商業(yè)秘密的類型
商業(yè)秘密的類型：主要分為兩類，一是技術信息，指專業(yè)技術及其訣竅。主要包括大家熟知的配方、研究開發(fā)的文件如會議紀要、實驗結果、檢驗方法等、圖紙、改進的機器設備、工藝程序、產品。二是經營信息，包括客戶情報、其他與競爭和效益相關的商業(yè)信息，如采購計劃、供貨渠道、重要的管理方法等。
二、商業(yè)秘密的保護
1. 商業(yè)秘密與專利的區(qū)別
（一）專利和商業(yè)秘密的產生方式不同。專利必須通過申請，由國家授權后，才受到法律保護。商業(yè)秘密，則不需申請，更無須授權。權利人只要對其尚未公開的技術采取了保密措施，商業(yè)秘密便隨即產生。
（二）專利和商業(yè)秘密的財產權性質不同。專利是一種完全的財產權，它具有獨占性，誰首先申請專利并得到批準，誰就對這項技術享有專有權。未經專利人許可，其他人都不得使用。商業(yè)秘密的權利人則不具備這種獨占性，商業(yè)秘密也不是一種完全的財產權，只要不是采用不正當手段獲取的，同一項商業(yè)秘密，可以有若干權利人同時享有。
（三）專利和商業(yè)秘密受保護的時限不同。專利權的保護是有時間限制的，根據我國專利法的規(guī)定，發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年。專利保護期限屆滿后，該項技術不再受法律保護。商業(yè)秘密的保護是沒有時間限制的，只要不被泄露或由權利人自行公開，可以一直受到法律的保護。
（四）專利和商業(yè)秘密的保護方式也不同。 專利是通過技術公開和限制使用的方式對專利技術實施法律保護的。商業(yè)秘密則是通過采取保密措施，嚴格控制知悉范圍的方式對專有技術實施保護的。由于保護的方式不同，適用的范圍也有所區(qū)別。例如，能夠通過反向工程獲取的技術不宜選擇商業(yè)秘密的保護方式，而要選擇申請專利的保護方式。不能通過反向工程等方法獲取的技術，并且有長期保密價值的，更適宜選擇商業(yè)秘密的保護方式。
2. 商業(yè)秘密保護優(yōu)勢與劣勢
商業(yè)秘密保護的優(yōu)點：
（一）商業(yè)秘密保護沒有時間限制，只要商業(yè)秘密不被泄露，其保護期限可以無限長；
（二）商業(yè)秘密的保護范圍廣泛；
（三）商業(yè)秘密不需交納注冊費和年費(雖然涉及使信息保持機密的費用可能很昂貴)；
（四）商業(yè)秘密可以立即生效；
（五）商業(yè)秘密保護需要政府部門的批準、許可或授權。
商業(yè)秘密保護的缺點：
（一）商業(yè)秘密沒有排他獨占性，其他人通過合法手段也可以獲得同樣的商業(yè)秘密；
（二）商業(yè)秘密可以被別人通過反向工程破解而合法擁有、使用和處置；
（三）無論什么原因導致商業(yè)秘密被公開，則任何人都可以任意使用；
（四）商業(yè)秘密主要依靠自我保護，可能需要復雜的保護措施和高昂的保護成本。
3. 商業(yè)秘密與專利保護的選擇
商業(yè)秘密與專利之間也不是絕對對立，建議權利人選擇將核心的不便于公開的技術方案作為技術秘密保護，對于非核心或者邊緣的技術方案作為專利保護，維護競爭優(yōu)勢。
4. 商業(yè)秘密可能被泄露的途徑
1. 離職或在職員工泄密
2. 工（商）業(yè)間諜
3. 接待外來人員采訪、參觀、考察、實習中疏忽大意
4. ?供應商與客戶
5. 技術著述的公開發(fā)表和演講
6. 廣告及商貿展覽
7. 不注重廢舊秘密載體的管理
三、商業(yè)秘密管理
1. 定密的作用，程序
企業(yè)管理商業(yè)秘密，首先需要“定密”，定密，指根據一定的程序，對商業(yè)秘密的權益、保密要點、保密理由、保密范圍和保密期。
(1) 定密是將商業(yè)秘密保護納入法制化軌道的必要前提，沒有定密的信息不屬于商業(yè)秘密，不受國家法律法規(guī)和政策的保護。
(2) 定密是商業(yè)秘密管理的重要內容，通過定密，確定商業(yè)秘密對權利人安全和利益的重要程度，并確定秘密的保密措施。
定密需要程序化。
2. 保密建議書內容
3. 商業(yè)保密標識
定密結束后，公司需要確定“保密標識”。指用于區(qū)分信息是否為商業(yè)秘密與非商業(yè)秘密以及對商業(yè)秘密保密程度和秘密權利人進行的一種標志。
保密標識具有許多作用：
■告知作用：告知員工和外部業(yè)務關系人某信息的密與非密性。如果為商業(yè)秘密，則員工和外部業(yè)務關系人負有保密的義務；
■警告作用：警告接觸該信息的人員負有保密義務，否則將承擔侵權的法律責任；
■權益主張作用：說明該信息是誰的商業(yè)秘密，對該信息權益進行主張；
■舉證作用：在追究泄密者或者侵權者法律責任時，可以證明權利人采取了合理的保密措施。
4. 保密措施
（一）簽訂保密協(xié)議，包括與員工、客戶、來訪者
（二）制訂企業(yè)保密規(guī)定
（三）與員工或高管簽訂競業(yè)禁止協(xié)議
（四）對相關人員提出保密要求
（五）在涉密信息的載體上注明保密標志
（六）限定涉密信息的知悉范圍
（七）對于涉密信息載體采取加鎖、遮擋等防范措施
（八）對于涉密信息采用密碼或者代碼等
（九）對于涉密的場所限制來訪者
（十）在涉密場所安置監(jiān)控設備
四、商業(yè)秘密法律保護與危機應對
企業(yè)的正當商業(yè)秘密權利被侵犯，應視不同情況，分別向不同部門尋求法律保護，主要有以下四種途徑：
第一、向仲裁機構申請仲裁解決
如果此前企業(yè)與侵權人之間簽訂了商業(yè)秘密保護合同，并且雙方自愿達成仲裁協(xié)議的，可依據《仲裁法》向雙方仲裁協(xié)議中約定的仲裁機構申請仲裁。
第二、向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請勞動仲裁
企業(yè)與職工（包括離職的）之間因商業(yè)秘密引起的糾紛或簽訂勞動合同的職工，期限未滿，擅自跳槽，帶走企業(yè)商業(yè)秘密，侵犯企業(yè)利益的，企業(yè)可依據《勞動爭議調解仲裁法》向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請勞動仲裁。勞動仲裁是必經程序。
第三、向工商行政管理部門投訴
《反不正當競爭法》第25條規(guī)定了相應的行政責任，即對侵犯商業(yè)秘密的行為，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯后，可以向縣級以上工商機關投訴，并提供商業(yè)秘密及侵權行為的有關證據。
第四、向人民法院提起民事訴訟
根據《反不正當競爭法》、《民事訴訟法》等法律規(guī)定，企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以直接向人民法院提起民事訴訟。向人民法院起訴的，要弄清人民法院的管轄范圍，一般講應向被告所住地人民法院或侵權行為地人民法院起訴。訂立合同的，應向被告所住地或合同履行地人民法院起訴。
第五、刑事訴訟程序
侵犯商業(yè)秘密行為構成犯罪時，權利人應向公安機關報案，由公安機關立案偵查，偵查終結的案件，移送同級人民檢察院。檢察院認為事實清楚、證據充分，應該追究刑事責任的，向同級人民法院提起公訴。對于犯罪行為尚未對社會秩序和國家利益造成嚴重危害的案件，權利人可以自行向法院提起刑事自訴。在刑事公訴或自訴程序中，權利人可以提起附帶民事訴訟，要求被告人賠償自己遭受的損失。
跟莊副群主：丁育欽-武漢-6群副群主，目前就讀于中南財經政法大學，大二國際商務專業(yè)，學習ACCA，希望能和時尚行業(yè)深度接觸。
黃明-廣州-6群副群主，目前任職于由中國保護消費者基金會主辦的《商品與質量·奢侈品》雜志，法學專業(yè)，期待能夠更多的結識奢侈品行業(yè)從業(yè)人員。
總結整理：陳妍輝-廣州-律師
編輯：Fu Di
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