作者：何國(guó)銘律師 （專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

微信公眾號(hào)：知產(chǎn)刑案何國(guó)銘

辦理商標(biāo)犯罪案件不僅需要熟悉刑事法律，還需了解公司法的相關(guān)規(guī)定。在一些涉企業(yè)的單位犯罪案件中，子公司假冒了母公司的注冊(cè)商標(biāo)，進(jìn)而生產(chǎn)銷(xiāo)售商品，最終被控構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。那么基于母子公司的緊密關(guān)系，子公司能否未經(jīng)母公司許可，使用母公司的注冊(cè)商標(biāo)？接下來(lái)，我們以一起實(shí)證案件為例，簡(jiǎn)單談?wù)勥@個(gè)問(wèn)題。

案發(fā)于江蘇的一起案件，江蘇*利公司是深圳*利公司的全資子公司，江蘇*利公司在未經(jīng)深圳*利公司授權(quán)的情況下，以江蘇*利公司名義擅自生產(chǎn)假冒的“*動(dòng)源C”產(chǎn)品，并向他人訂購(gòu)印有“*動(dòng)源”、“貓頭鷹標(biāo)志”、“比利某偉”注冊(cè)商標(biāo)的包裝袋10068條，使用該種包裝袋灌裝擅自生產(chǎn)的豬飼料合計(jì)106噸，銷(xiāo)售金額合計(jì)人民幣達(dá)127.2萬(wàn)元。深圳的母公司向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)立案后，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪追究江蘇的子公司及其總經(jīng)理綾某某的刑事責(zé)任。

在該起案件中，其與一般的假冒注冊(cè)商標(biāo)案件的特殊之處在于涉案的被追訴人是全資子公司，而被害人是母公司，基于母公司與子公司的特殊關(guān)系，我們是否能以子公司有權(quán)在未獲得母公司許可的情況下，單方面使用母公司的注冊(cè)商標(biāo)呢？

這需要在理解母子公司法律關(guān)系的情況下，再運(yùn)用法理知識(shí)來(lái)更進(jìn)一層地剖析。那么什么是母公司呢？母公司是指擁有另外一個(gè)公司的一定比例以上的股份或通過(guò)協(xié)議的方式能夠?qū)α硪粋€(gè)公司實(shí)行實(shí)際控制的公司，母公司具有法人資格，可以承擔(dān)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司則是與母公司相對(duì)的一個(gè)法律概念，其指一定比例的股份被另一個(gè)公司持有或通過(guò)協(xié)議的方式受到另一個(gè)公司控制的公司。子公司雖受到母公司的控制，母公司和子公司卻是獨(dú)立的法人。即使子公司實(shí)際上由母公司控制，在很多方面受到母公司的限制和管理，但從法律上講，子公司是獨(dú)立的法人，以自己的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，單獨(dú)承擔(dān)民事責(zé)任，子公司和母公司各自在自身所有的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)各自的責(zé)任，互不關(guān)聯(lián)。

即使基于子公司與母公司的特殊關(guān)系，該起案件能否以母公司諒解了子公司，單純將此案當(dāng)做“家事”來(lái)和解呢？知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪屬于經(jīng)濟(jì)類犯罪，假冒注冊(cè)商標(biāo)本身破壞了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。因此，本案不能單純地從商標(biāo)權(quán)人的角度來(lái)判斷分析是否構(gòu)成犯罪？還要深入到刑法欲保護(hù)的法益及該行為可造成的社會(huì)危害性上來(lái)剖析。

在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方面，母公司和子公司存在著競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，比如在該案中，深圳*利公司曾召集總公司高管和包括凌某某在內(nèi)的子公司負(fù)責(zé)人開(kāi)會(huì)時(shí)曾表示，*動(dòng)源系列產(chǎn)品不但是專利產(chǎn)品，還是公司獨(dú)立注冊(cè)了商某的產(chǎn)品，各子公司絕不能生產(chǎn)。由此，母公司與子公司不僅是合作關(guān)系，更是競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，子公司生產(chǎn)的假冒產(chǎn)品無(wú)疑會(huì)損害母公司的市場(chǎng)利益。

另外，法律在保護(hù)商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)商標(biāo)專有權(quán)之余，也需保護(hù)消費(fèi)者的自身權(quán)利。子公司未經(jīng)母公司許可，擅自使用母公司的注冊(cè)商標(biāo)，子公司所生產(chǎn)的商品與母公司所出廠的產(chǎn)品畢竟是有差別的，故子公司冒用了母公司的注冊(cè)商標(biāo)，同樣會(huì)給消費(fèi)者造成混淆，侵占母公司的市場(chǎng)份額，損害消費(fèi)者的利益。站在這個(gè)角度，法律基于保護(hù)消費(fèi)者，出于維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，推動(dòng)社會(huì)創(chuàng)新，同樣可以認(rèn)定子公司構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。由此，子公司假冒母公司的注冊(cè)商標(biāo)不僅是內(nèi)部事務(wù)，不僅是“私事”，更是“公事”。

更近一步地說(shuō)，與母子公司相關(guān)聯(lián)的一對(duì)概念是總公司與分公司，假如分公司未經(jīng)總公司授權(quán)許可，擅自使用了總公司的注冊(cè)商標(biāo)，分公司構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪嗎？這里也要從公司法的角度來(lái)談總公司與分公司的關(guān)系?？偣竟芾矸止荆偣緦?duì)分公司的制度管理、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、人事管理以及資金調(diào)度方面都指揮、管理與監(jiān)督的權(quán)限，分公司在法律及經(jīng)濟(jì)上沒(méi)有自己的獨(dú)立性，具有附屬性，系總公司的分支機(jī)構(gòu)，而不具有法人資格。根據(jù)公司法的規(guī)定，分公司不具有法人資格，其責(zé)任由總公司承擔(dān)。因此，假定要認(rèn)定分公司構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，則會(huì)出現(xiàn)被追訴人與被害人為同一方，顯然，這樣的處理是不合邏輯的。故分公司未經(jīng)總公司同意而使用其注冊(cè)商標(biāo)不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。