10-精準(zhǔn)實(shí)施方案

• 故事模型理論

• 案件事實(shí)的六性原則

• 針對己方的故事

• 實(shí)質(zhì)性

• 完整性

• 真實(shí)性

• 符合性

• 針對對方的證據(jù)要求

• 覆蓋性

• 建構(gòu)出來的故事必須覆蓋所有的可靠證據(jù)，根據(jù)證據(jù)的共同性原理，不僅包括己方提交的，還要包括對方提交的

• 一致性

• 外在一致性

• 故事不應(yīng)該存在自相矛盾或者不能自圓其說的地方

• 內(nèi)在一致性

• 對于相矛盾的證據(jù)，我們要能夠給出合理的即使

• 與證據(jù)的一致性

• 與九步法的銜接

• 發(fā)現(xiàn)案件事實(shí) ? ? ? ?= 構(gòu)建生活故事模型

• 尋找法律依據(jù) ? ? ? ?= 故事模型和請求權(quán)故事模型的比對過程

• 整理要件事實(shí) ? ? ? ?= 故事模型和請求權(quán)故事模型的適配過程

• 論證要件事實(shí) ? ? ? ?= 最終的匹配論證

• 排查訴訟爭點(diǎn) ? ? ? ?= 重點(diǎn)考慮對方的證據(jù)和觀點(diǎn)，滿足覆蓋性和一致性的要求

• 起訴狀的構(gòu)成要件故事 ? ? ? ?= 一個對證據(jù)的描述性和解釋性框架，通過這個敘事框架，讓法官透過證據(jù)看到過去發(fā)生了什么，為什么發(fā)生

• 答辯狀 ? ? ? ?= 對這個故事的質(zhì)疑和修正

• 案件事實(shí)的敘事策略

• 法律語境中的敘事需要一個主題意義以賦予所有的事件和行為以內(nèi)在的關(guān)聯(lián)性

• 解釋性情節(jié)

• 作用：彌補(bǔ)證據(jù)信息之間的斷裂感

• 方式：在事件基礎(chǔ)上進(jìn)行情節(jié)化的發(fā)揮，以語言引起場景、畫面等情節(jié)細(xì)節(jié)的想象，來滿足人們渴望了解但證據(jù)信息又沒有交代的模糊、空白、裂隙之處

• 事件挑選：整體的戲劇化效果

• 敘事者對已經(jīng)確認(rèn)的證據(jù)信息進(jìn)行有目的、戲劇化的情節(jié)化發(fā)揮，以及有選擇地取用或忽略、強(qiáng)調(diào)、或弱化的修辭策略，使證據(jù)信息變成全景式的、戲劇化的案件事實(shí)，同一組事件的確衍生出不同的故事版本，并不失其合理性

• 人物建構(gòu)、案件敘事的特殊策略

• 人物建構(gòu) ? ? ? ?= 按照通行的價值教條，塑造故事中的人物形象，再給予這些人物與其形象相稱的結(jié)局

• 案件敘事 ? ? ? ?= 對證據(jù)信息的挑選、裁剪、發(fā)揮，編織到一個由語言來呈現(xiàn)的戲劇化故事當(dāng)中，情節(jié)塑造出人物，再用人物在敘事中的形象引發(fā)讀者對他的評價

• 律師對敘事策略的應(yīng)用

• 敘事策略

• 作為起始結(jié)構(gòu)的開頭，交代事情的發(fā)生動因和背景

• 作為結(jié)尾，給出事情的結(jié)局或評價

• 交代事情如何能夠從開頭運(yùn)行到結(jié)尾的一種情節(jié)發(fā)展和推動

• 比較明確的中心主題

• 必須能夠使讀者或聽眾分辨出“這到底是是一個關(guān)于什么的事情”

• 律師的應(yīng)用

• 構(gòu)建的故事中，應(yīng)該包含那些確定無疑的事實(shí)

• 考慮你的聽眾，盡量結(jié)合你的聽眾的經(jīng)歷、背景和口味來講述一個故事

• 具有明確的主題

• 不同的請求權(quán)基礎(chǔ)就是一個不同的類型化故事摹本

• 合理運(yùn)用敘事策略

• 敘事語言的風(fēng)格

• 敘事不能以議論文為主

• 信 = 忠于事實(shí)

• 達(dá) = 言詞通順

• 雅 = 法言法語

• 民事起訴狀 ? ? ?= 倒置的司法三段論

• 總體介紹

• 主要運(yùn)用記敘文的寫法，將請求權(quán)要件事實(shí)按照時間順序表述出來，最后以請求權(quán)基礎(chǔ)完全規(guī)范結(jié)尾

• 訴訟請求 = 三段論中可以得出的結(jié)論

• 事實(shí) = 三段論的小前提

• 理由 = 三段論的大前提

• 敘事策略

• 主要采用要件事實(shí)的故事模型理論，以要件事實(shí)為綱，佐以必要的敘事策略

• 要件事實(shí)

• 將要件事實(shí)完整地主張出來是為了滿足主張責(zé)任的要求

• 故事模型

• 情節(jié)彌補(bǔ)

• 增加必要的背景知識鋪墊，在做鋪墊時一定要有所取舍，保留的內(nèi)容一定是理解后面的案情有所幫助的事實(shí)

• 突出主題

• 預(yù)期補(bǔ)強(qiáng)

• 對于對方可能的事實(shí)爭點(diǎn)，預(yù)先增加一些細(xì)節(jié)和場景描述，增強(qiáng)事實(shí)的可信度，以便配合后期的舉證達(dá)到“事實(shí)果真如此”的效果

• 預(yù)期辯護(hù)

• 對于對方很可能援引的抗辯，我方預(yù)先埋伏一些化解的事實(shí)，起到先入為主，化敵于無形的效果

• 事實(shí)

• 事實(shí)的敘述必須同時連接構(gòu)成要件與證據(jù)

• 敘述的總體要求

• 敘述順序

• 在多個訴訟請求和對應(yīng)的事實(shí)理由的情況下，照訴訟請求的順序進(jìn)行

• 在一個訴訟請求和事實(shí)理由的情況下，按照責(zé)任成立和責(zé)任范圍分別進(jìn)行

• 責(zé)任成立：主要按照事實(shí)順序、事件的進(jìn)展流程進(jìn)行敘述

• 責(zé)任范圍：按照賠償?shù)捻?xiàng)目逐項(xiàng)列明

• 在具體的要件事實(shí)表述時的注意事項(xiàng)

• 準(zhǔn)確簡明：可以做一下目錄或者二級標(biāo)題

• 盡量明確、特定、具體

• 對于重大誤解、顯失公平、過錯、惡意等抽象概念和評價性要件時明確記載作為其推定依據(jù)的間接事實(shí)

• 盡量避免和減少對于輔助事實(shí)的敘述

• 理由部分寫明適用的法律和適用的理由即可

• 證據(jù)

• 證據(jù)目錄的編排整體上應(yīng)該和起訴狀的事實(shí)敘述相一致，便于法官一一對應(yīng)地查閱

• 按照構(gòu)成要件把證據(jù)分成幾個高度概括的小組

• 整理好之后，提交給客戶一整套證據(jù)復(fù)印件，由客戶按照該順序準(zhǔn)備和保管原件，在證據(jù)交換或庭審時出示

• 理由

• 原則上應(yīng)當(dāng)描述訴訟請求成立所適用的主要法律法規(guī)、司法解釋以及參照的指導(dǎo)性案例和借鑒的其他案例，并簡要論述法律適用的邏輯過程

• 法庭審理

• 庭前準(zhǔn)備

• 庭前分析

• 融合對方的證據(jù)，構(gòu)建一個更加合理、可靠并接近真相的事實(shí)

• 根據(jù)被告的答辯整理爭議焦點(diǎn)，有針對性地進(jìn)行反駁

• 謹(jǐn)慎行使回避申請權(quán)

• 根據(jù)訴訟爭點(diǎn)，自行收集或申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)

• 需要證人出庭作證的，舉證期限屆滿前10日內(nèi)向人民法院提出申請

• 考慮是否需要追加當(dāng)事人

• 法庭調(diào)查

• 開庭陳述

• 總分總的表達(dá)框架

• 總：以請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范為骨架，進(jìn)行定性式地框架性描述

• 如：本案是合同簽訂后，對方未按要求履行合同，我方主張違約責(zé)任損害賠償

• 分：講證據(jù)證明的要件事實(shí)以時間順序進(jìn)行簡要的敘述

• 敘述中表明側(cè)重點(diǎn)

• 總：將原來引用的主要法條簡明地說明，起到首尾呼應(yīng)，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的效果

• 具體步驟

• 強(qiáng)調(diào)主題

• 圍繞“案由+請求”高度 概括（3分鐘之內(nèi)）

• 具體展開

• 簡要介紹當(dāng)事人 ，事件發(fā)生的背景信息，時間、地點(diǎn)，然后描述事件的起因、經(jīng)過、結(jié)果，最后以法律依據(jù)結(jié)尾，再次強(qiáng)調(diào)我方的訴訟請求

• 讓事實(shí)說話

• 開庭陳述只是陳述事實(shí)，盡量不要用“我覺得”，“我認(rèn)為”或辯論的語言，讓觀點(diǎn)和主張通過事實(shí)說話

• 自動披露弱點(diǎn)

• 將顯而易見的弱點(diǎn)融入故事中，不加強(qiáng)調(diào)地，以傷害最小的方式表露出來

• 反駁預(yù)期辯護(hù)

• 預(yù)測對方的反駁，預(yù)埋下可以化解對方的事實(shí)，在沒有顯示出可以防御的情況下，化解對方的抗辯

• 舉證質(zhì)證

• 質(zhì)證的一般方法

• 無異議

• 對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性以及證明力均沒有爭議

• 逾期舉證的意義

• 《民訴法解釋》第102條

• 關(guān)聯(lián)性異議

• 認(rèn)為證據(jù)不具有證明待證事實(shí)的可能，或者與本案無關(guān)

• 合法性異議

• 證據(jù)主體、證據(jù)收集方式、證據(jù)程序、證據(jù)形式等不符合法律規(guī)定

• 真實(shí)性異議

• 認(rèn)為證據(jù)非原件、原件或者與原件不符，證人有虛假陳述，對真實(shí)性無法表態(tài)等

• 證明力異議

• 沒有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)、沒有證明力，或者證明力小，不能證明對方的目的

• 法庭辯論

• 遞進(jìn)型的多個訴訟請求

• 如：前一個訴訟請求是確認(rèn)之訴，然后基于確認(rèn)之訴，提出給付之訴，只需要對前一個訴的主張進(jìn)行對抗，使其不成立即可

• 并列型的多個訴訟請求

• 需要對每個訴訟請求的主張一一進(jìn)行對抗

• 需要審視構(gòu)成要件是“且”或者“或”的關(guān)系

• 聯(lián)言式的構(gòu)成要件：攻其一點(diǎn)即可

• 選言式的構(gòu)成要件：根據(jù)原告舉證的方向進(jìn)行抗辯，但也不能忽視對其他構(gòu)成要件的審視

• 結(jié)案發(fā)言

• 用高度凝練而概括的語言重申一下自己的論證思路是非常有利的

• 可以起到查漏補(bǔ)缺的作用，進(jìn)一步審查庭審中還未陳述的內(nèi)容，要對法庭辯論的薄弱之處予以補(bǔ)強(qiáng)

• 法庭筆錄

• 簽字前，要認(rèn)真核對

• 是否有記錄缺失

• 記錄是否忠實(shí)于原話，是否發(fā)生誤解或曲解

• 提交書面代理詞

• 作用

• 補(bǔ)充完善庭審中的觀點(diǎn)

• 補(bǔ)強(qiáng)庭審筆錄

• 有效地說服法官并約束自由裁量權(quán)

• 成為二審、再審法官的重要考量因素

• 民事代理詞

• 民事上訴狀

• 程序部分

• 考察本案訴訟程序與訴訟訴法規(guī)定的一致性

• 請求權(quán)基礎(chǔ)方面

• 訴訟請求與實(shí)體法規(guī)范法律效果的一致性

• 原告訴訟請求和被告態(tài)度的一致性

• 考察原告訴訟請求與法院的判決主文的一致性

• 判缺所請、判非所請是原告重點(diǎn)查找的錯誤點(diǎn)

• 判超所請則是被告查找的錯誤點(diǎn)

• 考察原告的訴訟主張與構(gòu)成要件 的一致性

• 如果被告否認(rèn)了原告的訴訟請求，就將訴訟引入到了事實(shí)層面，這就需要考察原告的訴訟主張與構(gòu)成要件的一致性，這是由證明責(zé)任和主張責(zé)任的一致性決定的

• 考察原告的事實(shí)主張與被告態(tài)度的一致性

• 考察原告訴訟主張爭點(diǎn)與提供證據(jù)的一致性

• 審查原告提出證據(jù)與被告質(zhì)證的一致性

• 判決書一般缺乏對當(dāng)事人質(zhì)證情況的敘述，對當(dāng)事人的程序性權(quán)利未予以充分的尊重，但未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不得作為裁判的依據(jù)

• 審查證據(jù)爭點(diǎn)與法官采信理由的一致性

• 審查證據(jù)認(rèn)證與事實(shí)認(rèn)定的一致性

• 抗辯規(guī)范方面

• 抗辯意見與實(shí)體法規(guī)范法律效果的一致性

• 考察被告的訴訟主張與抗辯規(guī)范構(gòu)成要件的一致性

• 考察被告訴訟主張與提供證據(jù)的一致性

• 審查被告提出證據(jù)與原告質(zhì)證的一致性

• 審查證據(jù)爭點(diǎn)與法官采信理由的一致性

• 審查證據(jù)認(rèn)證與事實(shí)認(rèn)定的一致性

• 審查審查法律爭點(diǎn)和裁判理由的一致性