【業(yè)務(wù)背景】

某股東在福州市以技術(shù)出資一千萬元設(shè)立一有限公司。由于有限公司經(jīng)營狀況不佳，股東欲撤出對(duì)公司的技術(shù)出資。法律顧問為此出具法律意見。

【法律意見之一】

致：北京某技術(shù)開發(fā)公司

時(shí)間：2008年4月27日

關(guān)于公司減少注冊(cè)資本問題，2005年《公司法》第一百七十八條規(guī)定：“公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！?/p>

2005年《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：“公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起四十五日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明?！?005年《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定：“公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的程序，減少后的注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司注冊(cè)資本的最低限額并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。公司全體股東或者發(fā)起人足額繳納出資和繳納股款后，公司申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)同時(shí)辦理減少實(shí)收資本變更登記?！盵3]

從上述規(guī)定可以看出，公司減少注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)做以下工作：

1.股東會(huì)決定。

2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

3.自股東會(huì)決定之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

4.債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

5.對(duì)公司減資后的注冊(cè)資本進(jìn)行驗(yàn)資。

6.收集公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明，起草公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。

7.根據(jù)其他相關(guān)規(guī)定，減少注冊(cè)資本涉及公司章程的修改，應(yīng)當(dāng)修改公司章程。

8.自公告之日起四十五日后申請(qǐng)變更登記。

9.全體股東足額繳納出資后，公司申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)同時(shí)辦理減少實(shí)收資本變更登記。至于減少注冊(cè)資本變更登記的程序，北京市工商行政管理局要求提交的文件、證件如下：

1.《企業(yè)變更（改制）登記（備案）申請(qǐng)書》

（內(nèi)含《企業(yè)變更（改制）登記申請(qǐng)表》、《變更后單位投資者（單位股東、發(fā)起人）名錄》、《變更后自然人股東（發(fā)起人）、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人、合伙企業(yè)合伙人名錄》、《變更后投資者注冊(cè)資本（注冊(cè)資金、出資額）繳付情況》、《企業(yè)法定代表人登記表》、《董事會(huì)成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》、《企業(yè)住所證明》等表格。要根據(jù)不同變更事項(xiàng)填妥相應(yīng)內(nèi)容）；

2.《指定（委托）書》；

3.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正、副本；

4.股東會(huì)決議；

5.公開發(fā)行的報(bào)紙減資公告報(bào)樣；

6.驗(yàn)資報(bào)告；

7.提交公司法定代表人簽字并加蓋企業(yè)公章的修改后的章程或者章程修正案一份；

8.提交打印的與公司修改后的章程載明內(nèi)容一致的股東名錄和董事、經(jīng)理、監(jiān)事成員名錄各一份。福州市工商局要求提交的材料：1.公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請(qǐng)書》（公司加蓋公章）；

2.公司簽署的《公司股東（發(fā)起人）出資情況表》（公司加蓋公章）；

3.公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字），應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限；

4.股東會(huì)決議，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：減少注冊(cè)資本的數(shù)額、各股東具體承擔(dān)的減少注冊(cè)資本的數(shù)額、各股東的出資方式、出資日期；有限責(zé)任公司由代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）；

5.公司章程修正案（公司法定代表人簽署）；

6.依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

7.法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定變更注冊(cè)資本必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件；

8.提交刊登減資公告的報(bào)紙報(bào)樣；

9.公司營業(yè)執(zhí)照副本。

【法律意見之二】

致：北京某技術(shù)開發(fā)公司

時(shí)間：2010年6月23日

關(guān)于貴公司欲退出對(duì)福州市某公司（簡(jiǎn)稱子公司）的出資問題，除子公司破產(chǎn)或解散外，一般有兩種退出方式。一種是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，包括零價(jià)轉(zhuǎn)讓，但貴公司投入到子公司的技術(shù)就無法收回了；另一種是子公司做減資，貴公司撤回技術(shù)出資，這樣技術(shù)還是貴公司的。

第一種方式簡(jiǎn)便易行，子公司可以不做減資，貴公司可以按另兩方股東的出資比例，分別轉(zhuǎn)讓，這樣也不影響另兩方股東之間的利益。第二種方式比較復(fù)雜，需要做減資，需要公告。但從子公司已經(jīng)通過的股東會(huì)決議看，股東會(huì)通過的都是減資方案。為此，律師建議還是先口頭分別與另兩個(gè)股東協(xié)商，看能否采取第一種方式，或者，口頭督促他們盡快辦理撤資。如果還是拖延，可以發(fā)律師函進(jìn)行催促。

【手記】

股東退出對(duì)子公司的出資有三個(gè)途徑：一是子公司解散或破產(chǎn)，這對(duì)子公司影響很大，程序復(fù)雜，時(shí)間很長(zhǎng)；二是子公司減資，這種方式也比較復(fù)雜，但子公司還得以存續(xù)；三是股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，該方案相對(duì)簡(jiǎn)單，但需要有買主。同時(shí)，如果是國有單位轉(zhuǎn)讓股權(quán)，還需要履行對(duì)子公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估、報(bào)批、掛牌交易等程序。由于北京某技術(shù)開發(fā)公司屬于民營企業(yè)，且投入的技術(shù)早已過時(shí)，該公司最后經(jīng)本公司股東會(huì)同意，從務(wù)實(shí)的原則出發(fā)，以零價(jià)轉(zhuǎn)讓的方式，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了另外兩家股東，順利完成了對(duì)福州某公司的撤資。