跨境合規(guī)系列談 | 雪茄罪與罰：寄遞渠道走私進(jìn)口雪茄自用的超限額部分不應(yīng)適用貨物稅率

彭勇律師 | 作者

雄獅觀察 | 編輯

2023-04-03 18:40

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發(fā)表于北京

編者按：

隨著跨境商業(yè)的不斷發(fā)展，越來越多的雪茄銷售從線下轉(zhuǎn)到線上，通過互聯(lián)網(wǎng)搜索，諸如ONE站、COH、澳站、SO站、雪茄時(shí)光等在線銷售雪茄的網(wǎng)站多達(dá)數(shù)十家，多數(shù)可以直接填寫國內(nèi)地址，付款后等待跨境郵遞后收貨。

一些雪茄愛好者，便從境外網(wǎng)站訂購雪茄，收貨后自用，不存在二次銷售的情況。在入境申報(bào)時(shí)，部分人員會(huì)采取報(bào)低真實(shí)價(jià)格的方式，達(dá)到少繳納稅款的目的。一旦偷逃稅款達(dá)到10萬元人民幣，即構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，需要追究刑事責(zé)任。

關(guān)于寄遞渠道走私自用雪茄的偷逃稅款計(jì)核稅率，存在適用50%物品稅率還是120.7%貨物稅率的爭議。

寄遞渠道自用

雪茄稅率適用的爭議焦點(diǎn)

在寄遞渠道走私雪茄的案件中，計(jì)核偷逃稅款時(shí)，存在貨物與物品的區(qū)分，作為貨物的雪茄與作為物品的雪茄稅率不同。

對(duì)于自用合理數(shù)量的雪茄，海關(guān)認(rèn)為屬于物品，根據(jù)《入境旅客行李物品和個(gè)人郵遞物品進(jìn)口稅稅則歸類表》及《入境旅客行李物品和個(gè)人郵遞物品完稅價(jià)格表》的規(guī)定，應(yīng)征稅率為行郵稅率50%。

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對(duì)于存在集貨和二次銷售的，海關(guān)認(rèn)為屬于貨物，通過寄遞渠道進(jìn)口系偽報(bào)貿(mào)易性質(zhì)，將應(yīng)當(dāng)一般貿(mào)易進(jìn)口的貨物偽報(bào)為郵寄渠道，偷逃稅款不再按照行郵稅計(jì)算，需要計(jì)算關(guān)稅25%、增值稅13%、消費(fèi)稅36%，綜合稅率為120.7%。

上述兩種計(jì)核方式，實(shí)踐中沒有爭議，寄遞渠道走私雪茄適用稅率的爭議點(diǎn)在于，如果確屬個(gè)人自用、且購買雪茄總數(shù)量在“合理數(shù)量”范圍內(nèi)，僅因單次郵寄雪茄總價(jià)超過限值，且不屬于單件不可分割，是否能夠認(rèn)定為貨物，并適用120.7%的貨物稅率？編者認(rèn)為仍應(yīng)當(dāng)按照50%的行郵稅率計(jì)核。

涉案雪茄商品的物品屬性決定

計(jì)核偷逃稅款適用稅率應(yīng)為50%

《海關(guān)總署2010年第43號(hào)公告》（以下簡稱《43號(hào)公告》規(guī)定：

第二條 個(gè)人郵寄進(jìn)境物品，以自用合理數(shù)量為限，個(gè)人寄自或寄往港、澳、臺(tái)地區(qū)的物品，每次限值為800元人民幣；寄自或寄往其它國家和地區(qū)的物品，每次限值為1000元人民幣。

第四條 個(gè)人郵寄進(jìn)出境物品超出規(guī)定限值的，應(yīng)辦理退運(yùn)手續(xù)或者

按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)

。但郵包內(nèi)僅有一件物品且不可分割的，雖超出規(guī)定限值，經(jīng)海關(guān)審核確屬個(gè)人自用的，可以按照個(gè)人物品規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)。

結(jié)合第二條和第四條之規(guī)定，一種觀點(diǎn)認(rèn)為超過限值了，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貨物屬性，從而按照一般貿(mào)易征收120.7%的貨物稅率，編者認(rèn)為針對(duì)雪茄商品，不應(yīng)機(jī)械適用《43號(hào)公告》，對(duì)于單個(gè)郵包超限額的情形，要綜合考量雪茄商品的特殊性、貿(mào)易模式的特點(diǎn)、當(dāng)事人的主觀認(rèn)知等，確認(rèn)涉案商品的“物品”屬性，進(jìn)而對(duì)該部分雪茄適用50%的行郵渠道物品稅計(jì)核偷逃稅款。

仍然是上述規(guī)定，超出限值且不屬于單件不可分割的，有兩種處理渠道，一是退運(yùn)，另一種是按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)。

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涉案貨物已經(jīng)清關(guān)收貨，部分已經(jīng)滅失，已經(jīng)辦結(jié)海關(guān)手續(xù)的物品不符合退運(yùn)的規(guī)定

編者未找到關(guān)于物品退運(yùn)的相關(guān)規(guī)定，但參照《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)口貨物直接退運(yùn)管理辦法》（2018第二次修正）第二條之規(guī)定：“貨物進(jìn)境后、辦結(jié)海關(guān)放行手續(xù)前，進(jìn)口貨物收發(fā)貨人、原運(yùn)輸工具負(fù)責(zé)人或者其代理人（以下統(tǒng)稱當(dāng)事人）將全部或者部分貨物直接退運(yùn)境外，以及海關(guān)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定責(zé)令直接退運(yùn)的，適用本辦法?！?/p>

可知，退運(yùn)一般是在辦結(jié)海關(guān)放行手續(xù)前，而此類案件中的雪茄均已辦結(jié)海關(guān)放行手續(xù)，投遞至當(dāng)事人處，甚至部分標(biāo)的已被當(dāng)事人抽吸，不存在退運(yùn)的可能。

根據(jù)海關(guān)、煙草等現(xiàn)行規(guī)定，涉案雪茄也不具備按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)的可能性

《煙草專賣法實(shí)施條例》第42條規(guī)定，“進(jìn)口煙草專賣品只能由取得特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證的企業(yè)經(jīng)營。其進(jìn)口煙草專賣品的計(jì)劃應(yīng)當(dāng)報(bào)國務(wù)院煙草專賣行政主管部門審查批準(zhǔn)?！?/p>

《國營貿(mào)易煙草類貨物進(jìn)出口內(nèi)部管理辦法》第二條規(guī)定，煙草制的雪茄煙（24021000）屬于煙草類貨物；第三條規(guī)定，“根據(jù)煙草專賣法及實(shí)施條例和對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部公告，中國煙草進(jìn)出口（集團(tuán)）公司統(tǒng)一組織煙草類貨物進(jìn)出口貿(mào)易?！?/p>

故煙草屬于我國從進(jìn)口到銷售全程管控行業(yè)，只有中國煙草進(jìn)出口（集團(tuán)）公司可以從事煙草的一般貿(mào)易進(jìn)口。其他組織和個(gè)人均不能進(jìn)口煙草類貨物。類似案件涉案的當(dāng)事人所購雪茄不論數(shù)量幾多、價(jià)值幾何，均不存在按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)的可能性。

圖片來源 網(wǎng)絡(luò)

刑事案件的實(shí)質(zhì)審查，決定了涉案雪茄的物品屬性不因行政公告的規(guī)定而改變

暫且不論《43號(hào)公告》對(duì)刑事案件涉案標(biāo)的屬性的決定作用，以及《43號(hào)公告》長達(dá)13年未調(diào)整過限值的實(shí)際情況，

《43號(hào)公告》所稱的“按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)”，并非否認(rèn)涉案雪茄的物品屬性

，物品和貨物之辯，一直存在，對(duì)于二者之界定，《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例（2022修改）》第64條有明確規(guī)定：“物品”，指個(gè)人以運(yùn)輸、攜帶等方式進(jìn)出境的行李物品、郵寄進(jìn)出境的物品，包括貨幣、金銀等。超出自用、合理數(shù)量的，視為貨物。”

法律法規(guī)僅僅規(guī)定了超出自用、合理數(shù)量的，視為貨物，并未規(guī)定超出限值的視為貨物，這可能也是《43號(hào)公告》僅表述為“按照貨物規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)”，而非“視為貨物”的考量。

此類案件在郵件進(jìn)口時(shí)，一般同時(shí)存在低報(bào)價(jià)格的情況，我們假設(shè)一種極端情況，快遞包裹雖超出限值且不屬于單件不可分割，但申報(bào)時(shí)完全按照實(shí)際價(jià)格申報(bào)，僅是瞞報(bào)了不屬于單件不可分割這一要素，那是否又會(huì)因?yàn)?20.7%的一般貿(mào)易貨物稅與50%的行郵渠道物品稅之間的稅差，而構(gòu)成違法犯罪，編者通過裁判文書網(wǎng)進(jìn)行檢索，并未發(fā)現(xiàn)符合條件的判例。

同樣對(duì)于物品或貨物的定性以及稅率適用我們?cè)O(shè)想另一種情形，在沒有事前通謀的情況下，境外雪茄銷售方均以單包裹單件商品的形式發(fā)貨，即便是超限值，但屬于單件不可分割，仍可適用50%的行郵稅率計(jì)核偷逃稅款，如按照單包裹多件商品發(fā)貨，則按照《43號(hào)公告》規(guī)定，要適用120.7%的一般貿(mào)易稅率，偷逃稅是走私普通貨物、物品罪定罪量刑的重要依據(jù)，稅率的適用涉及到罪輕罪重，甚至罪與非罪的區(qū)別，換言之涉案人員罪與非罪、罪輕罪重，竟取決于境外銷售方是如何發(fā)貨的，而非商品的實(shí)際屬性。

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基于刑法中“應(yīng)繳稅額”的意義，個(gè)人自用申報(bào)進(jìn)口雪茄，應(yīng)繳納稅額只能按照行郵渠道物品稅率計(jì)算

《刑法》第153條所規(guī)定的“應(yīng)繳稅額”，應(yīng)當(dāng)包含“合法、正常狀態(tài)下國家所能征收的稅額”之意。在合法狀態(tài)下，個(gè)人自用雪茄只能通過行郵渠道，再無其他進(jìn)口的可能，國家所能收取的稅款也僅有50%的行郵渠道物品稅。

個(gè)人自用的情況下通過郵遞渠道走私雪茄的行為，對(duì)國家造成的稅收損失不可能超過在合法狀態(tài)下國家所能收取的稅額，即在確屬個(gè)人自用的前提下，商品的屬性即為“物品”，國家并未損失120.7%的貨物稅款，也不應(yīng)按照120.7%的稅率計(jì)核偷逃稅款。

結(jié) 語

“任何人不因不法行為獲利”作為古老的法律格言，包含著任何人不能通過違法犯罪行為謀取利益的基礎(chǔ)法理。

而在走私普通貨物、物品犯罪中，偷逃稅款是定罪量刑，包括判罰人身刑和財(cái)產(chǎn)刑的依據(jù)，如果計(jì)核的偷逃稅款數(shù)額超出了違法行為人所能造成的最大稅款損失，并依此偷逃數(shù)額被判處過重的刑期、過高的罰金，那是否可以視為國家最終從中獲得了利益？