由于中國(guó)僅對(duì)實(shí)用新型申請(qǐng)進(jìn)行初步審查，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，而且申請(qǐng)實(shí)用新型的費(fèi)用較發(fā)明低，實(shí)用新型申請(qǐng)受到廣大申請(qǐng)人的喜愛。2021年中國(guó)實(shí)用新型申請(qǐng)量為285萬(wàn)件。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)建設(shè)的大背景下，中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作向提高質(zhì)量的轉(zhuǎn)變?nèi)嫣崴伲袊?guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局不斷推進(jìn)專利質(zhì)量提升工程，對(duì)實(shí)用新型申請(qǐng)是否不符合或是否明顯不符合專利法第二十二條第二款（新穎性）、第四款（實(shí)用性）、第二十六條第三款（公開充分性）、第四款（權(quán)利要求能夠得到說(shuō)明書支持和權(quán)利要求清楚性）等的審查也日趨嚴(yán)格。

部分實(shí)用新型申請(qǐng)被駁回已是常態(tài)，本文主要討論如何應(yīng)對(duì)實(shí)用新型申請(qǐng)駁回，是提出復(fù)審請(qǐng)求還是重新提出申請(qǐng)，兩種方式有何區(qū)別、如何選擇、有哪些注意點(diǎn)。

1 提出復(fù)審請(qǐng)求

專利法第四十一條規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門駁回申請(qǐng)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向國(guó)務(wù)院專利行政部門請(qǐng)求復(fù)審。國(guó)務(wù)院專利行政部門復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請(qǐng)人。專利申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

申請(qǐng)人認(rèn)為駁回決定不合理，或者申請(qǐng)文件修改后符合實(shí)用新型授權(quán)條件的，可以提出復(fù)審請(qǐng)求。復(fù)審程序?yàn)樯暾?qǐng)人進(jìn)一步修改申請(qǐng)文件，消除申請(qǐng)文件的缺陷提供了機(jī)會(huì)。而且，在申請(qǐng)人不認(rèn)同駁回決定的理由時(shí)，亦可以向合議組提出爭(zhēng)辯意見，以期合議組作出公正裁決。

經(jīng)原審查員的前置審查、合議組的合議審查，國(guó)務(wù)院專利行政部門的復(fù)審和無(wú)效審理部可以撤銷駁回決定或維持駁回決定。申請(qǐng)人對(duì)復(fù)審決定不服的，可以向人民法院起訴。

復(fù)審程序中，申請(qǐng)人可以修改申請(qǐng)文件，但修改受到專利法第三十三條的限制，不能超出原始申請(qǐng)文件記載的范圍，而且修改僅限于消除駁回決定或者復(fù)審?fù)ㄖ獣赋龅娜毕荨?/p>

如果實(shí)用新型申請(qǐng)被駁回時(shí)，十二個(gè)月的優(yōu)先權(quán)期限已過(guò)，特別是實(shí)用新型申請(qǐng)的內(nèi)容已被其它申請(qǐng)公開（例如，該實(shí)用新型申請(qǐng)要求的優(yōu)先權(quán)申請(qǐng)或同族申請(qǐng)公開），或者實(shí)用新型申請(qǐng)的內(nèi)容以其它形式被公開（例如，實(shí)用新型涉及的產(chǎn)品被展覽、展示，投入市場(chǎng)等），則建議提出復(fù)審請(qǐng)求，而不是重新提出申請(qǐng)。

2 重新提出申請(qǐng)

除了提出復(fù)審請(qǐng)求，申請(qǐng)人還可以選擇重新提出申請(qǐng)。例如，在實(shí)用新型申請(qǐng)存在不屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體，而屬于發(fā)明的保護(hù)客體的內(nèi)容時(shí)，可以重新提出發(fā)明專利申請(qǐng)。在實(shí)用新型申請(qǐng)存在公開不充分、記載錯(cuò)誤等問(wèn)題時(shí)，可以在修改申請(qǐng)文件的基礎(chǔ)上重新提出實(shí)用新型申請(qǐng)。

與復(fù)審程序相比，重新提出申請(qǐng)時(shí)，不僅可以重新選擇申請(qǐng)類型，修改也更自由?？梢詮南毕?、完善專利申請(qǐng)的角度在更大自由度上修改專利申請(qǐng)文件。還可以將改進(jìn)的方案寫入新的申請(qǐng)文件中。

在實(shí)用新型申請(qǐng)被駁回時(shí)，如果還未超出十二個(gè)月的優(yōu)先權(quán)期限，則重新提出的申請(qǐng)可以要求優(yōu)先權(quán)。這樣，即使在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，實(shí)用新型申請(qǐng)的內(nèi)容被其它申請(qǐng)或途徑公開，該公開也不會(huì)影響重新提出的申請(qǐng)的新穎性。

3 小結(jié)

實(shí)用新型申請(qǐng)被駁回后，如果駁回理由明顯不合理，或者可以通過(guò)不超范圍的修改消除駁回決定指出的缺陷，則可以考慮提出復(fù)審。在專利申請(qǐng)文件確實(shí)存在駁回決定指出的缺陷，尤其是不易通過(guò)不超范圍的修改消除該缺陷時(shí)，可以考慮在修改的基礎(chǔ)上重新提出申請(qǐng)。

在選擇應(yīng)對(duì)方式時(shí)，要注意十二個(gè)月的優(yōu)先權(quán)期限是否已過(guò)，實(shí)用新型的內(nèi)容是否被其它申請(qǐng)或途徑公開。