? ? 總書記說(shuō)過，法治是最好的營(yíng)商環(huán)境。

? ? 保護(hù)投資者權(quán)益也是我國(guó)公司法的重要立法目的之一。制定司法解釋，對(duì)公司法適用中的相關(guān)問題進(jìn)一步明確，對(duì)中小投資者權(quán)益保護(hù)等相關(guān)制度進(jìn)行完善，有利于為經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展創(chuàng)造良好的法治環(huán)境。

? ? 然而在實(shí)踐中，公司法的追求效率的一些規(guī)定，可能對(duì)公平的把握存在一定的缺陷。其中有限公司的善意取得制度，就是其中的表現(xiàn)之一。

一、什么是善意取得？

? ??善意取得，是指無(wú)權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)占有人，將其占有的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，受讓人在取得該財(cái)產(chǎn)時(shí)系出于善意，即依法取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，原財(cái)產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)的物權(quán)取得制度。在現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的社會(huì)，善意取得制度既是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的交易規(guī)則，也是物權(quán)法的一項(xiàng)重要制度。

二、法律上的規(guī)定

? ? 關(guān)于有限公司能否適用善意取得，已經(jīng)經(jīng)歷了許多的討論與驗(yàn)證，終于，我國(guó)最高人民法院于2010年12月6日通過，自2011年2月16日施行的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（三）（下稱法釋【2011】3號(hào)），確立了股權(quán)善意取得制度參照物權(quán)善意取得制度的規(guī)定。但理論上存在的結(jié)構(gòu)性定位缺陷，實(shí)踐中也導(dǎo)致利益保護(hù)的顯著不公，主要原因在于股權(quán)善意取得及物權(quán)善意取得兩者的權(quán)利變動(dòng)模式及配套制度存在根本性不同；工商登記簿與不動(dòng)產(chǎn)登記簿存在重大差異；兩者權(quán)利變動(dòng)參與主體不同這三點(diǎn)差異上。

三、參照物權(quán)適用的三處不妥之——時(shí)間差

? ??法釋【2011】3號(hào)第27條規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照民法典第311條的規(guī)定處理。原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。

? ? 民法典311條的規(guī)定是物權(quán)的善意取得制度，法釋【2011】3號(hào)將股權(quán)的善意取得參照物權(quán)的善意取得，由于我國(guó)物權(quán)變動(dòng)采取債權(quán)形式主義原則，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓中，登記作為發(fā)生物權(quán)變動(dòng)效果的處分行為，直接造成載入不動(dòng)產(chǎn)登記簿的狀態(tài)，同時(shí)也創(chuàng)造了物權(quán)歸屬的公示。因此在善意取得方面，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的處分人不可能對(duì)已經(jīng)完成登記于不動(dòng)產(chǎn)登記簿上的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行再次處分。然而在股權(quán)上，公司法的設(shè)計(jì)比較民法典物權(quán)編而言，更加注重效率，由此，根據(jù)公司法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定，簽發(fā)出資證明書、載入股東名冊(cè)、變更工商登記均不是股權(quán)變更的生效要件?！肮蓹?quán)轉(zhuǎn)讓后尚未辦理登記”的情形無(wú)論是在法律上還是在實(shí)踐中都是可能的存在。更何況股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)的公示在時(shí)間上是有時(shí)差的，這一時(shí)間差，在物權(quán)變動(dòng)中是不可能存在的，因此這是法釋【2011】3號(hào)將股權(quán)的善意取得參照物權(quán)的善意取得存在的第一處不妥之處。

四、參照物權(quán)適用的三處不妥之——公信力

? ? 不動(dòng)產(chǎn)登記簿在公信力方面，比較工商登記簿具有更強(qiáng)的法律效力。其原因在于在辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變更登記時(shí)，如房管局等登記機(jī)關(guān)除應(yīng)“查驗(yàn)申請(qǐng)人提供的權(quán)屬證明和其他材料”外，還可針對(duì)相關(guān)事項(xiàng)詢問當(dāng)事人，有如實(shí)、及時(shí)登記的職責(zé)。而工商登記時(shí)，則沒有相關(guān)規(guī)定，并且《登記條例》中規(guī)定的是“申請(qǐng)辦理公司登記，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)文件、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)”“申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定 形式的……應(yīng)當(dāng)決定予以受理?！笨梢姡ど痰怯洸镜牡怯泴彶橹幌抻诜浅Ｓ邢薜男问綄彶?。這是法釋【2011】3號(hào)將股權(quán)的善意取得參照物權(quán)的善意取得的第二處不妥之處。

五、參照物權(quán)適用的三處不妥之——參與主體

? ??不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變更登記需要雙方當(dāng)事人直接到場(chǎng)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更，而股權(quán)善意取得的變更申請(qǐng)主體是公司，必須由公司向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，這就類似是患者去醫(yī)院治病，醫(yī)生開藥，實(shí)際是患者向藥物生產(chǎn)商購(gòu)藥，但是醫(yī)生開單，患者自己不能決定買什么藥一樣。公司在申請(qǐng)工商登記時(shí)處于可以控制善意取得要件是否滿足的優(yōu)勢(shì)地位。因此法釋【2011】3號(hào)在參照物權(quán)善意取得時(shí)，并未考慮公司處于優(yōu)勢(shì)地位而對(duì)其進(jìn)行修補(bǔ)，此為第三處不妥之處。

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