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2019法考-主觀題-理論法-如何分析法律問(wèn)題

2019-09-21 13:54 作者:蔚藍(lán)的⑤  | 我要投稿


如何分析法律問(wèn)題

如何分析法律問(wèn)題

  • 法律運(yùn)作:創(chuàng)立法律 ? ? ?→ 法律實(shí)施

    • 法律問(wèn)題存在于創(chuàng)立法律的過(guò)程中或者法律實(shí)施的過(guò)程中

  • 步驟

    • 從立法的角度分析:規(guī)范性法律文件是否是良法

      • 從實(shí)質(zhì)的角度判斷

        • 是否遵守民主立法的原則(民主立法)

          • 該法是否反映民意的要求

        • 是否符合科學(xué)立法的要求(科學(xué)立法)

          • 是否符合自然規(guī)律

          • 是否符合經(jīng)濟(jì)規(guī)律

          • 是否符合人性規(guī)律

            • 如:趨利避害

        • 是否符合憲法的規(guī)范和精神(依法立法)

          • 是否體現(xiàn)保障人權(quán)

      • 從形式的角度判斷

        • 該法是否具有可知性和可行性

          • 可知性 = 能夠?yàn)槿肆私?/p>

            • 一般性

              • 要求立法者在制定法律時(shí),要對(duì)某一類(lèi)行為進(jìn)行歸納總結(jié),從中提煉出該行為的共性;在立法時(shí)應(yīng)當(dāng)想到的是無(wú)差別的、大寫(xiě)的人,不能考慮某個(gè)特殊的具體的人

              • 要求法律在實(shí)施時(shí)必須是針對(duì)所有的人發(fā)生的效力的,也就是在效力上必須是普遍的

                • 一般而言,只要行為相同或者相似,其適用的法律應(yīng)該是相同的,其導(dǎo)致的法律后果應(yīng)該是一樣的

                • 如果行為相同,后果卻不同,那么這條法律就沒(méi)有被普遍執(zhí)行,而是一種選擇性執(zhí)法

            • 公開(kāi)性

              • 知法是守法的前提

                • 只要公布了法律,公民就有學(xué)習(xí)法律的義務(wù)

                  • “不知法”并不構(gòu)成免責(zé)事由

              • 公布是法律生效的前提

            • 確定性

            • 不溯及既往

              • 目的在于保障國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性,保護(hù)人民的信賴(lài)?yán)妫拗茋?guó)家權(quán)力的恣意行使

          • 可行性 = 能夠?yàn)槿僳`行

            • 具有穩(wěn)定性

              • 不能朝令夕改

            • 統(tǒng)一性 = 無(wú)矛盾性

              • 下位法應(yīng)當(dāng)符合上位法,所有的法律都應(yīng)當(dāng)符合憲法

            • 不強(qiáng)人所難

              • 要求立法者在設(shè)定行為模式的時(shí)候必須仔細(xì)衡量,設(shè)定的義務(wù)必須是常人能輕易履行的

              • 在個(gè)案中,法律是否強(qiáng)該案的當(dāng)事人所難,交由法官根據(jù)具體的情勢(shì)來(lái)判斷

            • 官方的行為與法律保持一致 = 政府守法

              • 立法機(jī)關(guān):依(憲)法立法

              • 行政機(jī)關(guān):依法行政

              • 司法機(jī)關(guān):依法裁判

    • 從執(zhí)法和司法的角度判斷:該法律是否獲得了嚴(yán)格的實(shí)施

      • 是否存在多頭執(zhí)法、選擇性執(zhí)法、執(zhí)法不公、執(zhí)法不文明的現(xiàn)象

      • 是否存在司法不公、司法腐敗

    • 從權(quán)力制約和監(jiān)督角度判斷:該法律是否限制了公權(quán)力

    • 分析法治的意識(shí)和解決措施

ヾ(?°?°?)??Fighting~


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