一、案情梳理

????????鄒學(xué)華于2007年8月1日入職賽科利公司工作，擔(dān)任模具事業(yè)部數(shù)控操作一職。鄒學(xué)華崗位實(shí)行以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)制。雙方簽訂有期限自2018年1月1日起的無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。鄒學(xué)華工資由基本工資、效益工資、技能津貼、雙薪、加班費(fèi)、中夜班津貼組成。2020年4月2日，鄒學(xué)華以賽科利公司未及時(shí)足額支付在職期間加班費(fèi)、無(wú)故克扣2020年2月部分勞動(dòng)報(bào)酬以及未依法繳納2007年至2009年社會(huì)保險(xiǎn)為由解除雙方勞動(dòng)合同。鄒學(xué)華在賽科利公司工作至2020年4月2日。賽科利公司支付鄒學(xué)華工資至2020年3月。

????????2020年4月15日，鄒學(xué)華向上海市浦東新區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求賽科利公司支付2007年8月至2020年1月加班工資差額606,554.95元、2019年11月工資差額5,578元及2020年9天未休年休假折薪工資5,519.10元、解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金160,054元。上海市浦東新區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)于2020年5月19日受理后，于2020年8月21日作出裁決：賽科利公司支付鄒學(xué)華2018年4月1日至2020年1月31日期間的法定節(jié)假日加班工資差額2,746.84元，對(duì)鄒學(xué)華的其他請(qǐng)求不予支持。鄒學(xué)華不服仲裁裁決，向上海市浦東新區(qū)人民法院起訴，訴訟請(qǐng)求同仲裁申請(qǐng)。

????????一審法院認(rèn)為：

????????根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面記載支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、項(xiàng)目、時(shí)間、本人簽名等，并保存二年備查。鄒學(xué)華于2020年4月申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，故其應(yīng)就2007年8月至2018年3月期間的出勤、加班情況承擔(dān)舉證責(zé)任。鄒學(xué)華自述2007年8月至2010年1月期間的加班時(shí)數(shù)系估算，無(wú)法提供證據(jù)，一審法院對(duì)鄒學(xué)華主張?jiān)撈陂g的延時(shí)、法定節(jié)假日加班工資差額難以支持。關(guān)于2010年2月至2018年3月期間的加班情況，現(xiàn)鄒學(xué)華雖在庭審中提交了考勤記錄、視頻光盤(pán)等證據(jù)證明鄒學(xué)華的考勤情況，但賽科利公司對(duì)此不予認(rèn)可；一審法院亦無(wú)法核實(shí)該期間鄒學(xué)華存在的加班時(shí)數(shù)。鄒學(xué)華未提供充足有效的證據(jù)證明其在2010年2月至2018年3月期間的延時(shí)、法定節(jié)假日加班時(shí)數(shù)以及賽科利公司未足額支付該期間段加班工資的事實(shí)，故一審法院對(duì)鄒學(xué)華該期間段加班工資差額的訴請(qǐng)不予支持。

????????根據(jù)查明的事實(shí)，賽科利公司雖支付鄒學(xué)華2018年4月至2020年1月期間的加班工資，但《上海市企業(yè)工資支付辦法》規(guī)定勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)者月工資有明確約定的，加班工資計(jì)算基數(shù)按勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者所在崗位相對(duì)應(yīng)月工資確定。賽科利公司要求僅以鄒學(xué)華的基本工資計(jì)算加班工資，缺乏法律依據(jù)，不予采信。根據(jù)鄒學(xué)華提供的工資明細(xì)可見(jiàn)，崗位津貼、效益工資系鄒學(xué)華正常出勤月工資的一部分，鄒學(xué)華主張的雙薪以及工資明細(xì)中的備注1、2、3等非鄒學(xué)華正常出勤固定發(fā)放的勞動(dòng)報(bào)酬，故以鄒學(xué)華的基本工資＋效益工資＋崗位津貼為基數(shù)計(jì)算加班工資。結(jié)合雙方確認(rèn)的鄒學(xué)華在2018年4月至2020年1月的考勤記錄以及鄒學(xué)華每班合理的工作時(shí)間，并扣除賽科利公司已經(jīng)支付的加班費(fèi)，經(jīng)核算，賽科利公司應(yīng)支付鄒學(xué)華2018年4月至2020年1月的延時(shí)、法定節(jié)假日加班工資差額51,464.68元。

????????一審法院對(duì)鄒學(xué)華的其余訴訟請(qǐng)求不予支持。鄒學(xué)華不服一審判決提起上訴，二審法院經(jīng)審理后判決駁回上訴，維持原判。

二、思考分析

1.用人單位保存有關(guān)支付勞動(dòng)者工資情況、考勤記錄等信息的時(shí)間

????????《工資支付暫行規(guī)定》第6條規(guī)定，用人單位必須書(shū)面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。原告代理人認(rèn)為該規(guī)定年代久遠(yuǎn)、不適應(yīng)當(dāng)下實(shí)際情況，并結(jié)合《電子文件管理暫行辦法》“電子文檔的價(jià)值就在于可以長(zhǎng)期有效的保存和讀取”之相關(guān)規(guī)定和精神，認(rèn)為被告公司應(yīng)保存2008年8月至今的考勤記錄，拒不提供則應(yīng)承擔(dān)不利后果。

????????法院最終未采納該觀點(diǎn)。法院認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，鄒學(xué)華（原告）作為勞動(dòng)者應(yīng)對(duì)其所主張的加班事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；如鄒學(xué)華有證據(jù)證明賽科利公司（被告）作為用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，該公司不提供的，將承擔(dān)不利后果。本案中，就2007年1月至2018年3月期間的考勤以及工資發(fā)放明細(xì)，因已逾仲裁申請(qǐng)日超過(guò)兩年，超出用人單位按規(guī)定最低保存期限，在賽科利公司主張并未保存的情況下，應(yīng)由鄒學(xué)華就上述期間加班工資有無(wú)差額承擔(dān)舉證責(zé)任。然，鄒學(xué)華所提供的相關(guān)證據(jù)無(wú)法固定來(lái)源，真實(shí)性難以認(rèn)定；其亦未提供證據(jù)證明賽科利公司仍保存載有其本人上述期間考勤及工資明細(xì)的相關(guān)憑證；且其提供的證據(jù)亦難以完全對(duì)應(yīng)其主張的“做四休二”主張。由此，本院難以根據(jù)一審所認(rèn)定的2018年4月之后的加班情況以及所核定的加班工資差額，徑直倒推之前的相關(guān)情形，仍應(yīng)由鄒學(xué)華承擔(dān)舉證不能的不利后果。

????????本人以為，法院的依據(jù)及推理均無(wú)不妥，即使規(guī)定久遠(yuǎn)，只要沒(méi)有被明確廢止或者被新的規(guī)定取代，就仍然有效。但值得思考的是，用人單位對(duì)上述信息的最低保存期限的規(guī)定本身是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修改，以適應(yīng)時(shí)代發(fā)展，更好地保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益。

2.加班工資計(jì)算基數(shù)

????????本案認(rèn)定——

????????《上海市企業(yè)工資支付辦法》第9條第三款第一項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)者月工資有明確約定的，加班工資計(jì)算基數(shù)按勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者所在崗位相對(duì)應(yīng)月工資確定。崗位津貼、效益工資系鄒學(xué)華正常出勤月工資的一部分，故一審法院以鄒學(xué)華的基本工資＋效益工資＋崗位津貼為基數(shù)計(jì)算加班工資。

????????微信公眾號(hào)文章《職場(chǎng)普法|關(guān)于加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)是如何界定的？》（HR俠，2022-02-27）——

????????一、加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)規(guī)定是怎樣的

????????1、關(guān)于“加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)”的法律規(guī)定。加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)是指用于計(jì)算勞動(dòng)者加班費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬……。該條法律規(guī)定表明：加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)應(yīng)為勞動(dòng)者“正常工作時(shí)間工資”。

????????2、關(guān)于“正常工作時(shí)間工資”的理解。實(shí)踐中，正確理解“正常工作時(shí)間工資”可以從以下兩方面入手：

????????(1)什么是正常工作時(shí)間？正常工作時(shí)間是指勞動(dòng)者為履行勞動(dòng)義務(wù)，按照勞動(dòng)合同約定或用人單位規(guī)章制度規(guī)定，在法定限度內(nèi)應(yīng)當(dāng)從事勞動(dòng)或工作的時(shí)間。正常工作時(shí)間是以標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)為參照的，也就是以每周五天八小時(shí)工作制為參照的。

????????(2)什么是工資？根據(jù)《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》(國(guó)家統(tǒng)計(jì)局第1號(hào)令)第四條規(guī)定：“工資總額由下列六部分組成：(一)計(jì)時(shí)工資；(二)計(jì)件工資；(三)獎(jiǎng)金；(四)津貼和補(bǔ)貼；(五)加班加點(diǎn)工資；(六)特殊情況下支付的工資?！蓖瑫r(shí)第十一條規(guī)定了勞動(dòng)保護(hù)的各項(xiàng)支出、出差伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤餐補(bǔ)助等十四項(xiàng)不列入工資總額的范圍。正常工作時(shí)間工資是指勞動(dòng)者按照勞動(dòng)合同約定或用人單位規(guī)章制度規(guī)定，在法定限度的工作時(shí)間內(nèi)從事勞動(dòng)或工作，用人單位應(yīng)當(dāng)支付的工資報(bào)酬。

????????二、加班工資計(jì)算基數(shù)的方法

????????1、如果勞動(dòng)合同有明確約定工資數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)合同約定的工資作為加班費(fèi)計(jì)算基準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)注意的是，如果勞動(dòng)合同的工資項(xiàng)目分為“基本工資”“崗位工資”“職務(wù)工資”等，應(yīng)當(dāng)以各項(xiàng)工資的總和作為基數(shù)計(jì)發(fā)加班費(fèi)，不能以“基本工資”“崗位工資”或“職務(wù)工資”單獨(dú)一項(xiàng)作為計(jì)算基數(shù)。

????????2、如果勞動(dòng)合同沒(méi)有明確約定工資數(shù)額，或者合同約定不明確時(shí)，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際工資作為計(jì)算基數(shù)。凡是用人單位直接支付給職工的工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等都屬于實(shí)際工資，具體包括國(guó)家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定若干具體范圍的解釋》中規(guī)定“工資總額”的幾個(gè)組成部分。但是應(yīng)當(dāng)注意一點(diǎn)，在以實(shí)際工資都可作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)時(shí)，加班費(fèi)、伙食補(bǔ)助和勞動(dòng)保護(hù)補(bǔ)貼等應(yīng)當(dāng)扣除，不能列入計(jì)算范圍。

????????3、在確定職工日平均工資和小時(shí)平均工資時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》規(guī)定，進(jìn)行折算。

????????4、實(shí)行計(jì)件工資的，應(yīng)當(dāng)以法定時(shí)間內(nèi)的計(jì)件單價(jià)為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)。

????????5、加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)低于當(dāng)?shù)禺?dāng)年的最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)以日、時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基數(shù)。

?

本文中涉及的主要規(guī)定：

1.《工資支付暫行規(guī)定》第6條；

2.《上海市企業(yè)工資支付辦法》第9條；

3.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法（2018修正）》第44條；

4.《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第4、11條；

5.《<關(guān)于工資總額組成的規(guī)定>若干具體范圍的解釋》；

6.《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》。

免責(zé)聲明：

????????本文中的觀點(diǎn)僅供參考，不應(yīng)被視為任何意義上的法律意見(jiàn)；本文作者盡力確保、但無(wú)法聲稱或保證本文的信息是完整、準(zhǔn)確和及時(shí)更新的；本文作者明確不承擔(dān)因依賴本文任何內(nèi)容、以任何形式使用本文內(nèi)容而產(chǎn)生的一切責(zé)任、損失或損害；未經(jīng)本文作者書(shū)面同意，本文不得被用于任何其他目的。